Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2009 по делу n А46-20411/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

31 марта 2009 года

                                                     Дело №   А46-20411/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  25 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  31 марта 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Глухих А.Н.

судей  Зориной О.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Карпущенко О.В.,

Рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-1201/2009) закрытого акционерного общества «Русь» на решение Арбитражного суда Омской области от 26 января 2009 года, принятое по делу № А46-20411/2008 (судья Биер Е.Б.)

по иску открытого акционерного общества «ОмскВодоканал»

к закрытому акционерному обществу «Русь»

о взыскании 95 030 руб. 07 коп.,

в судебном заседании приняли участие:

от ЗАО «Русь» - Казакова Н.Л. по доверенности от 12.01.2009, сроком по 12.01.2010, паспорт 5203 588972, выдан УВД Кировского АО г. Омска 04.08.2003

от ОАО «ОмскВодоканал» - Мужавиров С.А. по доверенности от 11.01.2009 № 15/226, сроком до 31.12.2009, удостоверение № 678, сроком по 31.12.2009,

установил:

Открытое акционерное общество «ОмскВодоканал» (далее – ОАО «ОмскВодоканал», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к закрытому акционерному обществу «Русь» (далее – ЗАО «Русь», ответчик, заявитель) о взыскании  90 787 руб. 34 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 4 242 руб. 73 коп. в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору от 23.06.2004 № 13699.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.01.2009 по делу № А46-20411/2008 с ЗАО «Русь» в пользу ОАО «ОмскВодоканал» взыскано 90 787 руб. 34 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 4 242 руб. 73 коп. и 3 484 руб. 82 коп. расходов по госпошлине, а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 350 руб. 90 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Русь» в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Омской области от 26.09.2008 по делу № А46-5466/2008 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что истец не обеспечил сохранность отобранных проб, что ставит под сомнение результаты анализа; при отборе проб не присутствовал представитель ЗАО «Русь», что является нарушением Инструкции по отбору проб для анализа сточных вод, утвержденной Приказом МинВводхоз СССР от 13.06.1985 № 223; материалами дела не подтверждается, что превышение нормативов допустимых концентраций загрязняющих веществ допущено именно ответчиком.

ОАО «ОмскВодоканал» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ЗАО «Русь» высказался согласно доводам апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «ОмскВодоканал» поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Омской области от 26.01.2009 по делу № А46-20411/2008, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его изменения или отмены.

Как следует из материалов дела, в соответствии с условиями договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ № 13699 от 23.06.2004, заключенного между МУП «Водоканал» г. Омска и ЗАО «Русь» (Абонент), истец обязался отпускать из централизованной системы питьевого водоснабжения города питьевую воду на нужды объектов Абонента и его субабонентов, прием в централизованную систему канализации города сточных вод и загрязняющих веществ от объектов Абонента и его субабонентов.

Перечень объектов указан в приложении № 2 к договору, которыми являются: АБК, производственная база: торговые помещения, кафе (арендаторы), находящиеся по ул.Енисейская, 1.

На основании соглашения от 28.02.2005, заключенного между МУП «Водоканал», ОАО «ОмскВодоканал» и ЗАО «Русь» права и обязанности МУП «Водоканал» по договору от 23.06.2004 № 13699 переданы с 01.04.2005 ОАО «ОмскВодоканал».

Согласно пункта 3.2.3 договора Абонент обязуется соблюдать нормы сброса сточных вод.

В нарушение указанного пункта ответчиком превышены нормы сброса сточных вод, что подтверждается актом отбора проб сточных вод № 719 от 02.11.2007.

Пунктом 5.10. договора предусмотрено право Водоканал в любое время суток отбирать контрольные пробы сточных вод Абонента в присутствии представителя Абонента (дежурного персонала) и проводить их анализ в своей лаборатории.

02.11.2007 представителями ОАО «ОмскВодоканал» в присутствии представителя Абонента Истягина А.Б. с целью определения загрязненности сточных вод произведен отбор проб сточных вод из контрольного колодца ЗАО «Русь», обозначенного на согласованной сторонами схеме (приложение № 1 к договору № 13699), о чем составлен акт отбора проб сточных вод № 719 от 02.11.2007.

Согласно протоколу № 719 от 06.11.2007, составленному лабораторией экоаналитического контроля ОАО «ОмскВодоканал», в результате анализа проб сточных вод ЗАО «Русь» установлено превышение допустимой концентрации железа и алюминия.

В соответствии с пунктом 6 ГОСТ Р 51592-2000 «Вода. Общие требования к отбору проб» и пунктом 6.6 Инструкции НВН 33-5.3.01-85 к отобранным пробам составляется сопроводительный документ – акт отбора проб, в котором должно быть указано: место отбора проб, дата и время отбора, метод отбора, климатические условия окружающей среды, цель отбора, метод подготовки к хранению (при необходимости) – сведения о консервации пробы и обеспечении ее сохранности, должности и фамилии лиц, участвовавших в отборе проб.

Акт отбора проб № 719 от 02.11.2007 содержит всю необходимую информацию, сведения о консервации и обеспечении сохранности проб также указаны.

При отборе проб присутствовали лица, уполномоченные сторонами. В акте имеется отметка о том, что представитель ЗАО «Русь» подтверждает правильность процедуры и места отбора проб, а также об отказе от одновременного отбора арбитражной пробы и ее анализа.

В соответствии с пунктом 4.2.3 договора абонент имеет право отбирать пробы сточных вод в присутствии представителя Водоканала (параллельно с лабораторией Водоканала) с соблюдением ГОСТ Р 51592-2000 «Вода. Общие требования к отбору проб» для проведения арбитражного анализа (проба пломбируется и хранится в лаборатории Водоканала).

Ответчик не воспользовался своим правом на отбор пробы для независимого анализа, в акте отбора проб имеется указание на осуществление мероприятий для обеспечения сохранности воды в том состоянии, в котором она находилась в момент взятия пробы.

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Порядок отбора проб регламентирован инструкцией по отбору проб для анализа сточных вод НВН 33-5.3.01-85, утвержденной Приказом Минводхоза СССР от 13.06.1985 № 223, которая не предусматривает обязательное наличие на посуде с отобранной пробой пломбы.

Номер пломбы подлежит обязательному указанию при отборе арбитражной пробы абонентом, от которой последний отказался, о чем зафиксировано в акте от 02.11.2007 № 719.

Таким образом, довод подателя жалобы о недостоверности результатов произведенного истцом анализа проб не принимается судом апелляционной инстанции ввиду его необоснованности относимыми и допустимыми доказательствами.

Кроме того, не принимается судом апелляционной довод жалобы о том, что отбор проб произведен в отсутствие уполномоченного представителя Абонента. Пунктом 5.10 договора не предусматривается обязательное наличие доверенности у представителя Абонента. Кроме того, допускает возможность производить отбор проб в присутствии дежурного персонала Абонента.

Порядком взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, утвержденным Приказом Министерства экономики от 12.04.2005 № 12, правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 № 167 не установлено обязательное правило о необходимости наличия у представителя абонента доверенности.

При этом, исходя из имеющейся в материалах дела переписки сторон, гражданин Истягин А.Б., присутствовавший при отборе проб, является сотрудником ЗАО «Русь», в частности, Истягиным А.Б. составлено письмо от 08.11.2007 исх. № 393/009 за подписью генерального директора ЗАО «Русь» Дурова А.П., адресованное ОАО «Омскводоканал» об установке на период действия договора № 13699 временно согласованных концентраций (ВСК) по  железу – 4,8 мг/л и алюминию – 1.8 мг/л.

Доказательства временного согласования с истцом в указанном размере концентраций загрязняющих веществ ответчиком в материалы дела не представлены.

Более того, письмо датировано 08.11.2007, анализ проб произведен 02.11.2007.

Доводы заявителя о том, что на территории ЗАО «Русь» находятся иные субабоненты, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, поскольку условиями договора предусмотрено, что контрольная проба – разовая проба сточных вод Абонента, включая сточные воды субабонентов; учет качества сточных вод Абонента и его субабонентов производится самим Абонентом (пункты 5.9, 5.10 договора).

В соответствии с постановлением главы городского самоуправления от 09.04.1997 № 111-п «Об утверждении и введении в действие норм сброса загрязняющих веществ в систему канализации города Омска» допустимая концентрация загрязняющих веществ в сточных водах, сбрасываемых в систему городской канализации в отношении железа составляет 0,5 мг/л, в отношении алюминия – 0,04мг/л.

Как следует из протокола № 719 от 06.11.2007 наличие концентрации железа в сточных водах ЗАО «Русь» составляет 4,7 + - 0,7; алюминия 1,8 + - 0,4.

Согласно пункту 4.1.4 договора Водоканал имеет право предъявлять Абоненту счета на дополнительную оплату услуг по отведению и очистке его сверхнормативно загрязненных сточных вод.

Извещением от 06.11.2007 № 470 Водоканал уведомил Абонента о взимании дополнительной платы за сброс сточных вод сверх установленных нормативов.

На основании приказа Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 № 12 «Об утверждении порядка взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области» Водоканалом произведено начисление Абоненту дополнительной платы за сброс загрязняющих веществ с концентрациями, превышающими допустимые концентрации.

Согласно представленных расчетов размер дополнительной платы за период с 17.11.2007 до 25.12.2007 составил 23 338руб. 45 коп., за период с 25.12.2007 до 01.01.2008 составил 3 976 руб. 87 коп., за период с 01.01.2008 до 23.01.2008 составил 21 165 руб. 73 коп., за период с 23.01.2008 до 22.02.2008  составил 27 686 руб. 34 коп., за период с 22.02.2008 до 06.03.2008 14 619 руб. 95 коп., итого: 90 787 руб. 34 коп.

В соответствии с пунктом 6.2. договора расчеты Абонента с Водоканалом производятся путем выставления платежного документа в банк на инкассо для снятия соответствующих денежных средств с расчетного счета Абонента на расчетный счет Водоканала в 5-дневный срок с момента выставления в безакцептном порядке.

Для оплаты дополнительных платежей Водоканалом выставлены Абоненту счета-фактуры и платежные требования, которые возвращены банком в связи с неполучением согласия на акцепт.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

При подписании договора стороны обязались, в том числе, руководствоваться Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 № 167, Нормами сброса загрязняющих веществ в систему канализации города Омска, утвержденных постановлением главы городского самоуправления от 09.04.1997 № 111-п, иными нормативно-правовыми актами, действующими в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 65 Правил № 167 контроль за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод осуществляется организацией водопроводно-канализационного хозяйства путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах.

Согласно пункту 71 Правил № 167 расчеты и корректировка размеров платы за сверхнормативный сброс сточных вод и загрязняющих веществ в систему канализации производятся с учетом изменений платежей, устанавливаемых организациям водопроводно-канализационного хозяйства за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в водные объекты органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Таким образом, определение платы за сброс в составе сточных вод абонентов загрязняющих веществ с превышением допустимых концентраций, загрязняющих веществ запрещенных или не согласованных к сбросу в системы канализации, а также за установленный факт аварийного сброса для всех видов загрязняющих веществ находится в ведении органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

При этом право органов местного самоуправления или уполномоченной ими организации водопроводно-канализационного хозяйства устанавливать абоненту нормативы водоотведения (сброса) по составу сточных вод установлено пунктом 61 Правил № 167.

Приказом Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 № 12 утвержден порядок взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктом Омской области, в частности пунктом 24 предусмотрен  порядок начисления платы за сброс загрязняющих веществ в сточных водах абонентов в системы канализации с превышением допустимой концентрации загрязняющих веществ.

Поскольку факт наличия в сточных водах Абонента загрязняющих веществ с превышением допустимой концентрации установлен и подтвержден протоколом результатов анализа пробы сточных вод, требования истца о взыскании задолженности в размере 90 787 руб. 34 коп.  обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Таким образом, на основании указанных актов отбора проб сточных