Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.11.2014 по делу n А75-5779/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

05 ноября 2014 года

                                                    Дело №   А75-5779/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  28 октября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 ноября 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Лотова А.Н.

судей  Золотовой Л.А., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-9427/2014) Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 04.08.2014 по делу №  А75-5779/2014 (судья Голубева Е.А.), принятое по заявлению Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда (ОГРН 1028600512270, ИНН 8601010255) к Главному управлению Центрального Банка России по Тюменской области о признании недействительным постановления от 21.05.2014 № 71-14-Ю/0018 и представления от 21.05.2014 № 71-14-Ю/0018/3130,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества «Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд» (правопреемник Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда) – Мальков Александр Васильевич, предъявлен паспорт, по доверенности № 008 от 02.09.2014 сроком действия до 31.01.2017;

от Главного управления Центрального Банка России по Тюменской области – Езов Алексей Александрович, по доверенности № 8 от 23.09.2014;

установил:

 Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд (далее - заявитель, Фонд) обратился в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением к Главному управлению Центрального Банка России по Тюменской области (далее - административный орган, Управление) о признании недействительным постановления от 21.05.2014 № 71-14-Ю/0018 и представления от 21.05.2014 № 71-14-Ю/0018/3130.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  от 04.08.2014 по делу № А75-5779/2014 Фонду отказано в удовлетворении заявленных требований.

Мотивируя решение, суд первой инстанции указал, что материалами дела подтверждается факт совершения Обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Не согласившись с указанным судебным актом, Фонд обратился с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  от 04.08.2014 по делу № А75-5779/2014 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных им требований.

В обоснование апелляционной жалобы Фонд указал следующее:

- Управлением допущено нарушение процедуры проведения проверки, заключение, составленное сотрудниками Управления, не является допустимым доказательством, указывающим на событие административного правонарушения;  

- действия Управления по проведению повторной проверки ПВК не отвечают требованиям письма Банка России от 13.11.2013 № 223-Т.

От Фонда в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации поступило заявление о процессуальном правопреемстве в связи с  реорганизацией путем преобразования в открытое акционерное общество «Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд» на основании решения Центрального банка Российской Федерации  от 19.08.2014.

Суд апелляционной инстанции на основании статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство заявителя  о процессуальном правопреемстве удовлетворил, заменив Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд на его правопреемника – открытое акционерное общество «Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд» (далее – заявитель, Фонд).

Управление в письменном отзыве на апелляционную жалобу решение суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих  в деле, поддержали заявленные доводы.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

В целях исполнения письма Банка России от 13.11.2013 № 223-Т Управлением были запрошены у Фонда Правила внутреннего контроля, в результате рассмотрения и оценки которых было составлено заключение Управления от 17.04.2014 (т.1, л.д. 134-135). В указанном заключении структурным подразделением Управления (управлением финансового мониторинга и валютного контроля) были отражены факты несоответствия Правил внутреннего контроля пунктам 11, 15, 22, 29 Требований и пункту 4 части 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

Уведомлением от 18.04.2014 (т.1, л.д. 132-133) Фонд был уведомлен о возбуждении производства по делу об административном правонарушении и составлении протокола.

06.05.2014 в отношении Фонда был составлен протокол № 71-14-Ю/0018/1020 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (т.1 л.д. 108-111). В указанном протоколе были отражены следующие нарушения:

- программа выявления операций Правил внутреннего контроля не предусматривает фиксирование в письменной форме результатов изучения Фондом оснований и целей совершения всех выявляемых необычных операций (сделок), что не соответствует пункту 22 Требований,

- пункт 5.8 Правил внутреннего контроля предусматривает, что для оценки степени (уровня) риска клиента, а также в целях последующего контроля за его изменением, Фонд осуществляет постоянный мониторинг операций клиента по мере их совершения, однако, программа оценки риска Правил не предусматривает порядок осуществления Фондом мониторинга операций (сделок) клиента в целях проведения оценки степени (уровня) риска и последующего контроля за ее изменением, что не соответствует пункту 15 Требований,

- в соответствии с пунктом 8.8 Правил внутреннего контроля в случае получения Фондом от уполномоченного органа постановления о приостановления операций с денежными средствами и иным имуществом, вынесенным на основании статьи 8 Закона № 115-ФЗ, Фонд приостанавливает указанные в этой постановлении операции на установленный в нем срок, при этом, «Программа по приостановлению операций (сделок)» Правил внутреннего контроля (раздел 8 Правил внутреннего контроля) фактически не предусматривает срок и порядок принятия Фондом мер, направленных на приостановление операций (сделок) в случае получения постановления Росфинмониторинга о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенных на основании статьи 8 Закона № 115-ФЗ, что не соответствует пункту 29 Требований,

- в соответствии с пунктом 4.7 Правил внутреннего контроля Фонд обязан принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди физических лиц, находящихся или принимаемых на обслуживание иностранных публичных должностных лиц, при этом, «Программа идентификации» Правил внутреннего контроля (раздел 4 Правил внутреннего контроля) фактически не предусматривает порядка выявления среди физических лиц, находящихся на обслуживании, иностранных публичных должностных лиц, а также их супругов и близких родственников, что не соответствует пункту 11 Требований.

21.05.2014 в отношении Фонда вынесено постановление № 71-14-Ю/0018 о признании Фонда виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначении административного наказания в виде предупреждения (т.1 л.д.88-91).

Одновременно с постановлением Управлением вынесено представление от 21.05.2014 № 71-14-Ю/0018/3130 с указанием Фонду принять меры по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (т.1 л.д.92-94).

Не согласившись с указанными постановлением и представлением, Фонд обратился в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  с настоящим заявлением.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  от 04.08.2014 по делу № А75-5779/2014 Фонду отказано в удовлетворении заявленных требований.

Означенное решение обжалуется Фондом   в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).

В соответствии с частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

В силу положений статьи 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон № 115-ФЗ) на негосударственные пенсионные фонды, имеющие лицензию на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию, распространяются обязанности, возложенные указанным законом на организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом.

Фонд имеет лицензию на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию от 20.02.1996 № 56, от 04.05.2006 № 56/2.

Положениями статьи 4 Закона № 115-ФЗ установлено, что к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относится организация и осуществление внутреннего контроля, иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.

Согласно статье 3 Закона № 115-ФЗ под организацией внутреннего контроля понимается совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

Пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ установлена обязанность для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля.

В целях установления единых правил осуществления внутреннего контроля постановлением Правительства № 667 от 30.06.2012 были утверждены вышеназванные Требования.

Как было указано выше, в вину Фонду вменяется несоответствие Правил внутреннего контроля положениям пунктов 11, 15, 22, 29 Требований.

Согласно подпункту «г» пункта 3 Требований правила внутреннего контроля должны включать в себя в числе прочего программу выявления операций (сделок), подлежащих обязательному контролю, и операций (сделок), имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма (далее - программа выявления операций).

В соответствии с пунктом 22 Требований к правилам внутреннего контроля программа выявления операций предусматривает изучение организацией оснований и целей совершения всех выявляемых необычных операций (сделок), а также фиксирование полученных результатов в письменной форме.

Пункт 6.5 разработанных Фондом Правил внутреннего контроля предусматривает, что при выявлении критериев или признаков необычной операции (сделки) клиента специальное должностное лицо проводит анализ оснований и целей совершения такой операции (сделки) и иных операций (сделок) клиента.

Пунктом 6.6 Правил внутреннего контроля установлено, что работники Фонда обязаны незамедлительно составлять сообщение и информировать специальное должностное лицо обо всех ставших им известных операциях, имеющих признаки операций, подлежащих обязательному контролю, равно как и необычных операций.

Из буквального толкования приложения № 2 к Правилам внутреннего контроля «Сообщение об операции (сделке)» (т.1, л.д. 65) усматривается, что фиксирование результатов изучения Фондом операций, подлежащих обязательному контролю, а также необычных операций, предусмотрено именно в письменной форме. Указанное приложение содержит в себе строку, предусматривающую заполнение информации об основании сделки («иные данные по операции, № договора, дата ит.п.»). Одновременно результаты изучения целей сделки отражаются в соответствии с пунктом 6.5.1 Правил внутреннего контроля