Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2014 по делу n А75-2759/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 октября 2014 года

Дело №   А75-2759/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  07 октября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 октября 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грязниковой А.С.,

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9571/2014) общества с ограниченной ответственностью «ЮганскТоргСервис» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 28.07.2014 по делу № А75-2759/2014 (судья Микрюкова Е.Е.) по иску общества с ограниченной ответственностью «ЮганскТоргСервис» (место нахождения: г. Нефтеюганск, ул. Сургутская, 1/18, ОГРН 1028601258729, ИНН 8604026415) к открытому акционерному обществу «Югансктранстеплосервис» (место нахождения: г. Нефтеюганск, ул. Жилая, строение 8, корпус 1, ОГРН 1108619001919) об урегулировании разногласий,

представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЮганскТоргСервис» (далее по тексту – ООО «ЮганскТоргСервис», истец) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ), к открытому акционерному обществу «Югансктранстеплосервис» (далее по тексту – ОАО «ЮТТС», ответчик) об урегулировании разногласий по договору на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды (теплоноситель) между теплоснабжающей организацией и абонентом, в соответствии с которым просит обязать ответчика принять пункт 5.7 договора № 303 от 01.01.2014 в редакции истца: «При превышении Абонентом среднемесячной температуры обратной сетевой воды более чем на 5 градусов по Цельсию против графика, при условии соблюдения условий среднемесячной температуры подающей сетевой воды с отклонением на более (плюс, минус) 5 градусов по Цельсию, Абонент несет ответственность в соответствии с законодательством РФ».

Исковые требования мотивированы тем, что пункт 5.7 договора в редакции ответчика предусматривает ответственность потребителя тепловой энергии за превышение среднемесячной температуры обратной сетевой воды более чем на 5 градусов по Цельсию, а не применение повышающих коэффициентов к тарифам, как предписывается законодательством.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 28.07.2014 по делу № А75-2759/2014 в удовлетворении исковых требований ООО «ЮганскТоргСервис» отказано.

Возражая против принятого судом решения, ООО «ЮганскТоргСервис» в апелляционной жалобе просит его отменить полностью, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права. При этом истец указывает, что судом фактически не урегулированы разногласия, возникшие между сторонами, спор не разрешен.

Также ООО «ЮганскТоргСервис» заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

ОАО «ЮТТС» письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Стороны, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, явку своих представителей в него не обеспечили.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда и считает его подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, при заключении договора (контракт) № 303 от 01.01.2014 на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды (теплоноситель) между сторонами возникли разногласия относительно редакции пункта 5.7.

По условиям договора (контракт) № 303 от 01.01.2014 на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды (теплоноситель) ОАО «ЮТТС» (теплоснабжающая организация) обязуется подать ООО «ЮганскТоргСервис» (абоненту) тепловую энергию (для нужд отопления) и горячую воду до границ балансовой принадлежности или эксплуатационной ответственности между абонентом (собственником сети) и теплоснабжающей организацией (Приложение №3), на объекты, указанные в технических условиях на подключение в Акте о подключенных нагрузках (Приложение №1), а абонент в свою очередь обязуется принять и оплатить тепловую энергию и горячую воду (теплоноситель) в согласованных договором (контрактом) объемах (л.д. 7-16).

Сопроводительным письмом от 05.01.2014 №303-07 ОАО «ЮТТС» направил истцу проект договора (контракт) № 303 от 01.01.2014 на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды (теплоноситель).

Не согласившись с условиями пункта 5.7 договора в редакции, изложенной ОАО «ЮТТС»: «При превышении Абонентом среднемесячной температуры обратной сетевой воды более чем на 5°С против графика при условии соблюдения среднемесячной температуры подающей сетевой воды с отклонением не более ±5°С, определение количества тепловой энергии производится по температурному графику, приложенному к договору (контракту) и формуле: Q = (Gпф *hпф) – (Gоф * hoг) * 0,001; Гкал, где Q – количество тепловой энергии, Gпф – фактический расход теплоносителя подающего трубопровода м ?, Gоф – фактический расход теплоносителя обратного трубопровода м ?, hпф – фактическая энтальпия теплоносителя подающего трубопровода °С, hoг – энтальпия теплоносителя обратного трубопровода, согласно температурного графика °С.», истец подписал договор с протоколом разногласий, в котором пункт 5.7 изложил в редакции: «При превышении Абонентом среднемесячной температуры обратной сетевой воды более чем на 5 гр. по Цельсию против графика, при условии соблюдения условий среднемесячной температуры подающей сетевой воды с отклонением на более (плюс, минус) 5 градусов по Цельсию, Абонент несет ответственность в соответствии с законодательством РФ.» (л.д.19).

Рассмотрев протокол разногласий ООО «ЮганскТоргСервис», ответчик направил протокол согласования разногласий от 12.03.2014 (л.д.20-21), содержащий положение об установлении редакции пункта 5.7 в соответствии с первоначальными условиями договора.

В связи с возникшими при заключении договора на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды (теплоноситель) разногласиями ООО «ЮганскТоргСервис» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением.

Проверив доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции считает, что исковые требования удовлетворению не подлежат, при этом решение суда первой инстанции подлежит изменению, по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно статье 173 АПК РФ по спору, возникшему, в частности, при заключении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора.

Таким образом, разрешая переданный спор об урегулировании возникших при заключении договора разногласий, арбитражный суд в силу названных норм должен определить в решении и отразить в его резолютивной части, в какой редакции действуют те условия договора, по которым у сторон возникли разногласия (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.05.2007 № 1340/07 по делу № А63-3233/05-С3).

Разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора, и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

Указав на правомерность включения в договор условий об обязанности абонента соблюдать температуру обратной сетевой воды, не допуская ее превышения более 5гр.С против температурного графика, и обязанности абонента производить оплату за несоблюдение режима потребления тепловой энергии по температурному перепаду, предусмотренному температурным графиком, не противоречит законодательству, не изменяет стоимости тепловой энергии, и не является мерой ответственности абонента за нарушение условий договора, суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований.

Между тем, в результате принятия оспариваемого судебного акта не достигнута цель обращения общества в суд, не выполнено требование гражданского законодательства об урегулировании разногласий в судебном порядке.

Изложенное соответствует правовой позиции, содержащейся в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда России кой Федерации от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010.

По смыслу статьи 446 ГК РФ с момента вступления в силу судебного акта о разрешении разногласий договор считается заключенным на условиях, определенных судом.

Согласно уточненному исковому заявлению ООО «ЮганскТоргСервис» просило принять пункт 5.7 договора № 303 от 01.01.2014 в редакции: «При превышении Абонентом среднемесячной температуры обратной сетевой воды более чем на 5 градусов по Цельсию против графика, при условии соблюдения условий среднемесячной температуры подающей сетевой воды с отклонением на более (плюс, минус) 5 градусов по Цельсию, Абонент несет ответственность в соответствии с законодательством РФ».

В обоснование исковых требований, а также доводов апелляционной жалобы ООО «ЮганскТоргСервис» указало, что фактически редакция пункта 5.7 договора ответчика предусматривает ответственность потребителя тепловой энергии за превышение среднемесячной температуры обратной сетевой воды более чем на 5 градусов по Цельсию, а не применение повышающих коэффициентов к тарифам, как предписывается законодательством.

Между тем, позиция истца основана на неправильном толковании норм материального права.

Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрено, что договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) признается публичным.

Договор (контракт) № 303 от 01.01.2014 на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды (теплоноситель) является публичным договором.

К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (часть 2 статьи 548 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 ГК РФ).

Судом первой инстанции правильно указано, что при исполнении договора теплоснабжения на абонента возлагается обязанность по соблюдению установленного режима потребления ресурса.

В силу пункта 15 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее по тексту – Закон о теплоснабжении) режим потребления тепловой энергии - процесс потребления тепловой энергии, теплоносителя с соблюдением потребителем тепловой энергии обязательных характеристик этого процесса в соответствии с нормативными правовыми актами, в том числе техническими регламентами, и условиями договора теплоснабжения.

Пунктом 1.4 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Министром топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 № Вк-4936, установлено, что взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя, в том числе, по соблюдению режимов отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителя определяются договором на отпуск и потребление тепловой энергии.

Согласно части 8 статьи 15 Закона о теплоснабжении условия договора теплоснабжения должны соответствовать техническим условиям. Договор теплоснабжения должен определять, в том числе режим потребления тепловой энергии; ответственность сторон за несоблюдение требований к параметрам качества теплоснабжения, нарушение режима потребления тепловой энергии, в том числе ответственность за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя.

Таким образом, исходя из указанной нормы закона, условие об обязанности произвести плату за несоблюдение режима потребления тепловой энергии, в том числе за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя относится к условиям договора теплоснабжения, которые должны быть согласованы.

В пункте 9.2.1 Правил эксплуатации тепловых установок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 № 115, предусмотрено, что среднесуточная температура обратной