Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2014 по делу n А46-11947/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

02 сентября 2014 года

                                                     Дело №   А46-11947/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  28 августа 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 сентября 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,    

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебном заседания  Моториной О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-4812/2014) Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу г. Омска на определение Арбитражного суда Омской области от 15 апреля 2014 года по делу №  А46-11947/2013 (судья О.Ю. Брежнева), вынесенное по результатам рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью «Агрострой» (ОГРН 1095543021122, ИНН 5504213568) к обществу с ограниченной ответственностью «Сибирский Запад» (ОГРН  1065503059357, ИНН 5503102230) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника в размере 43 432 122 руб. 59 коп., в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Сибирский Запад» (ОГРН  1065503059357, ИНН 5503102230),

при участии в судебном заседании представителей: 

от Федеральной налоговой службы - представителя Маслов А.А. (удостоверение УР № 643035, по доверенности № 01-12/12316 от 04.10.2013);

от ООО «Торг-Сервис» - представителя  Рубанкова О.С. (паспорт, по доверенности от 09.01.2014),

от конкурсного управляющего ООО «Сибирский Запад» Федица Т.В. - представителя Карнаушко Х.Ю. (паспорт, по доверенности № 10/2014   от  20.04.2014);

Кондратьев В.Л. - не явился, извещен.

установил:

Ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Сибирский Запад» (далее - ООО «Сибирский Запад», должник) Кондратьев Владислав Леонидович (далее – Кондратьев В.Л.) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом).

            Решением Арбитражного суда Омской области от 28.11.2013 по делу № А46-11947/2013 ООО «Сибирский запад» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощённой процедуре ликвидируемого должника сроком на четыре месяца (до 27.03.2014), конкурсным управляющим должника утверждена Федица Татьяна Владимировна (далее – Федица Т.В.).

            Публикация сообщения о признании ООО «Сибирский запад» несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства состоялась в газете «Коммерсантъ» № 231 от 14.12.2013.

            13 января 2014 года в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Агрострой» (далее – ООО «Агрострой», кредитор) о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника его требования в размере 43 432 122 руб. 59 коп., в том числе: 38 223 588 руб. 90 коп. – основной долг, 4 174 904 руб. 11 коп. – проценты за пользование суммой займа, 1 033 629 руб. 58 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами.

            Определением Арбитражного суда Омской области от 12.03.2014 срок конкурсного производства в отношении должника продлён на шесть месяцев (до 27.09.2014).

            Определением Арбитражного суда Омской области от 15 апреля 2014 года по делу №  А46-11947/2013 признано  обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Сибирский Запад»  без обеспечения залогом требование ООО «Агрострой» в сумме 43 432 122 руб. 59 коп., из которых: 38 223 588 руб. 90 коп. – основной долг, 4 174 904 руб. 11 коп. – проценты за пользование займом, 1 033 629 руб. 58 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами.

            Не согласившись с вынесенным определением суда, Федеральная налоговая служба (далее – ФНС России) подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, отказать во включении требования ООО «Агрострой»  в полном объёме.

            В обоснование своей жалобы ФНС России указывает, что  в материалы дела не представлены документы, названные в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее – Постановление № 35), необходимые при оценке достоверности факта наличия требования, основанного на передаче должнику наличных денежных средств. Считает, что неверно применены положения ст.4 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002г. №127-ФЗ, применительно к расчету процентов по требованию, поскольку расчет произведен на дату открытия конкурсного производства, что противоречит положениям указанной статьи закона.

            От ООО «Агрострой» в лице правопреемника  ООО «Торг-Сервис» поступил отзыв по доводам жалобы, а также дополнения к отзыву.

Конкурсный управляющий Федица Т.В. в отзыве на жалобу указала, что определение суда отмене не подлежит.

Протокольным определением от 10.07.2014 рассмотрение апелляционной жалобы (регистрационный номер 08АП-4812/2014) Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда Омской области от 15 апреля 2014 года по делу № А46-11947/2013 отложено на 28 августа 2014 года на 09 час. 20 мин., для представления ООО «Агрострой»  и конкурсному управляющему  Федица Т.В. возможности обосновать свою позицию применительно к  пункту 26 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, Постановления от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве».

От конкурсного управляющего ООО «Сибирский Запад» Федицы Т.В. поступили письменные пояснения  по существу требований.

В заседании суда представитель заявителя поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе.

  Представитель конкурсного управляющего ООО «Сибирский Запад» Федицы Т.В.  рассмотрение апелляционной жалобы оставил на усмотрение суда.

            Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

            Настоящее требование ООО «Агрострой» к должнику поступило в суд в упрощённой процедуре конкурсного производства ликвидируемого должника.

            В пункте 2 статьи 225 Закона о банкротстве установлено, что кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьёй 71 Закона о банкротстве.

            Пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве установлено, что для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

            Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, данным в абзаце первом пункта 26 Постановления № 35, в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

            Таким образом, в деле о банкротстве включение в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими доказательствами. При этом суд осуществляет проверку обоснованности требований кредитора вне зависимости от наличия или отсутствия возражений против данных требований иных лиц, участвующих в деле.

            При рассмотрении обоснованности требований кредиторов подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

            В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований.

Суд первой инстанции установил следующие обстоятельства.

Настоящее требование ООО «Торг-Сервис» основано на заключенном 25.06.2013 между ООО «Сибирский запад» (заемщик) и ООО «Агрострой» (займодавец) договоре займа № 1143, согласно которому займодавец предоставляет заемщику заем на возмездной основе в размере 10 700 000 руб.

Во исполнение условий договора займа от 25.06.2013 № 1143 ООО «Агрострой» платежными поручениями от 25.06.2013 № 24 и от 27.06.2013 № 926 перечислило ООО «Сибирский запад» 10 678 588 руб. 90 коп.

В пунктах 4.1., 4.2. договора займа от 25.06.2013 № 1143 сторонами предусмотрено, что заемщик обязуется погасить сумму займа и проценты за пользование займом в срок не позднее 31.07.2013; заемщик обязуется уплатить займодавцу проценты за пользование займом в размере 25% годовых.

28.06.2013 между ООО «Сибирский запад» и ООО «Агрострой» подписан акт о зачете взаимных требований № 1170 на сумму 105 000 руб.

ООО «Сибирский запад» свои обязательства по возврату суммы займа и процентов в срок, указанный в договоре займа от 25.06.2013 № 1143 надлежащим образом не исполнило, в связи с чем, по состоянию на 28.11.2013, сумма невозвращенного займа составила 10 573 588 руб. 90 коп., сумма невыплаченных процентов – 11 696 930 руб. 51 коп.

ООО «Агрострой» произведен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму долга из расчета 8,25% годовых  за период с с 01.08.2013 по 28.11.2013, которые составили 285 927 руб. 50 коп.

Таким образом, заявитель считает, что задолженность ООО «Сибирский запад» перед ООО «Агрострой» по договору займа от 25.06.2013 № 1143 по состоянию на 28.11.2013 составила 11 982 858 руб. 01 коп.

17.06.2013 между ООО «Сибирский запад» (заемщик) и ООО «Агрострой» (займодавец) заключен договор займа № 1081, согласно которому займодавец предоставляет заемщику заем на возмездной основе в размере 12 600 000 руб.

Во исполнение условий договора займа от 17.06.2013 № 1081 ООО «Агрострой» платежным поручением от 17.06.2013 № 29 перечислило ООО «Сибирский запад» 12 600 000 руб.

В пунктах 4.1., 4.2. договора займа от 17.06.2013 № 1081 сторонами предусмотрено, что заемщик обязуется погасить сумму займа и проценты за пользование займом в срок не позднее 31.07.2013; заемщик обязуется уплатить займодавцу проценты за пользование займом в размере 25% годовых.

 ООО «Сибирский запад» свои обязательства по возврату суммы займа и процентов в срок, указанный в договоре займа от 17.06.2013 № 1081 надлежащим образом не исполнило, в связи с чем, по состоянию на 28.11.2013, сумма невозвращенного займа составила 12 600 000 руб., сумма невыплаченных процентов – 1 452 500  руб.

ООО «Агрострой» произведен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму долга из расчета 8,25% годовых  за период с с 01.08.2013 по 28.11.2013, которые составили 340 725 руб.

Суд первой инстанции, проверив расчет и обоснованность требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, признал обоснованным в сумме 340 725 руб.

Так, задолженность ООО «Сибирский запад» перед ООО «Агрострой» по договору займа от 17.06.2013 № 1081 по состоянию на 28.11.2013 составила 14   393 225 руб.

13.06.2013 между ООО «Сибирский запад» (продавец) и ООО «Агрострой» (покупатель) заключен договор поставки № 1051, согласно которому продавец обязался передать за плату, а покупатель принять и оплатить муку высшего сорта в соответствии с ГОСТ Р52189-2003.              В соответствии с пунктом 2.1.1. договора поставки от 13.06.2013 № 1051 продавец обязался передать товар покупателю по цене согласованной сторонами за муку высшего сорта – 15 050 руб. за тонну с учетом НДС в количестве 1 000,0 тонн +-5%.

Общая сумма договора составляет 15 050 000 руб., в том числе НДС.

В пунктах 3.1., 4.1. договора поставки от 13.06.2013 № 1051 сторонами предусмотрено, что поставщик осуществляет поставку товара по заявке покупателя в срок не позднее 20.06.2013; покупатель осуществляет оплату стоимости товара траншами в срок не позднее 15.06.2013.

Во исполнение условий договора поставки от 13.06.2013 № 1051 ООО «Агрострой» платежным поручением от 13.06.2013 № 028 перечислило ООО «Сибирский запад» 15 050 000 руб.

В связи с тем, что в установленный договором поставки от 13.06.2013 № 1051 срок товар поставлен не был, 24.06.2013 между ООО «Сибирский запад» и ООО «Агрострой» подписано соглашение о замене обязательств (новации) № 1133, по условиям которого стороны согласовали, что сумма задолженности в размере 15 050 000 руб. считается суммой займа. Заем предоставляется на возмездной основе под 25% годовых. Должник обязуется вернуть сумму займа и проценты за пользование займом не позднее 31.07.2013 (пункт 1.2. соглашения).

ООО «Сибирский запад» свои обязательства по возврату суммы займа и процентов в срок,   указанный   в   соглашении   о   замене   обязательств   (новации)   от   24.06.2013   №   1133 надлежащим образом не исполнило, в связи с чем, по состоянию на 28.11.2013, сумма невозвращенного займа составила 15 050 000 руб., сумма невыплаченных процентов – 1 599 062 руб. 50 коп.

ООО «Агрострой» произведен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму долга из расчета 8,25% годовых  за период с с01.08.2013 по 28.11.2013, которые составили 406 977 руб. 08 коп.

Таким