Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2009 по делу n А46-15232/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 марта 2009 года

                                                Дело №   А46-15232/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  10 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 марта 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Ильницкой Д.В.,

судей  Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Мазик И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1019/2009) открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» на решение  Арбитражного суда Омской области от 15 декабря 2008 года, принятое по делу № А46-15232/2008 (судья Штаненко П.Т.) по иску открытого акционерного общества «Внешнеэкономическая компания «Омтор» к  открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» о признании договора недействительным в части,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Внешнеэкономическая компания «Омтор» –   Малиновский Л.Б., по доверенности от 12.08.2008, сроком действия на три года;

от открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» – Семёнова А.Л., по доверенности от 10.10.2008 № 03-03/501 ОФ, сроком действия на один год; Дворниченко Т.Н., по доверенности от 06.11.2008 № 03-03/529, сроком действия на один год,

установил:

Открытое акционерное общество «Внешнеэкономическая компания «Омтор» (далее - ОАО «ВК «Омтор», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11», ответчик, податель жалобы) о признании недействительными пунктов 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, 5.3 договора от 27.07.2007 № 07.110.1011.07, приложения № 1 к договору от 27.07.2007 № 07.110.1011.07  в части установления платы за подключение в размере 3 324 700 руб. за 1 Гкал/ч присоединенной мощности; о применении последствий недействительности пунктов 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3 и приложения № 1 договора от 27.07.2007 № 07.110.1011.07 в части установления платы за подключение путем взыскания с ответчика уплаченных истцом 139 637 руб. 40 коп. 

Решением Арбитражного суда Омской области от 15 декабря 2008 года по делу № А46-15232/2008 п. 4.1, п. 4.2, п.п. 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, п. 5.3 договора от 27.07.2007 № 07.110.1011.07, приложение № 1 к договору от 27.07.2007 № 07.110.1011.07 в части установления платы за подключение в размере 3 324 700 руб. за 1 Гкал/ч присоединенной мощности признаны недействительными. Применены последствия недействительности пунктов 4.1, 4.2, подпунктов 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3 и приложения № 1 к договору от 27.07.2007 № 07.110.1011.07 в части установления платы за подключение, а именно: с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» в пользу открытого акционерного общества «Внешнеэкономическая компания «Омтор» взыскано 139 637 руб. 40 коп. Кроме того, с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» в пользу открытого акционерного общества «Внешнеэкономическая компания «Омтор» взыскано 6 292 руб. 75 коп. расходов по государственной пошлине.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что судом первой инстанции при вынесении обжалуемого решения применены нормы материального права, не подлежащие применении, а также допущено нарушение норм процессуального права, выразившееся в нарушении требований подпункта 2 части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО «ВК «Омтор» указывает на законность и обоснованность обжалуемого решения, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «ВК «Омтор» возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу ответчика и выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что оспариваемое решение подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, 27.07.2007 ОАО «ВК «Омтор» и открытое акционерное общество «Омская электрогенерирующая компания», правопреемником которого является ответчик, подписали договор № 07.110.1011.07, по условиям которого открытое акционерное общество «Омская электрогенерирующая компания» (по договору - ОЭГК) обязалось осуществить мероприятия по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения объектов заказчика (ОАО «ВК «Омтор»), указанных в приложении № 1 (офис и кафе с автомойкой, расположенные по адресу: г. Омск, ул. Куйбышева (рядом с № 53)), а ОАО «ВК «Омтор» обязалось оплатить стоимость услуг ОЭГК в порядке, размере и сроки, предусмотренные договором.

 Согласно пункту 1.2 договора техническая возможность теплоснабжения объектов заказчика определяется ОЭГК с учетом предполагаемого объема потребляемой тепловой энергии (мощности), месторасположения объектов теплоснабжения заказчика, указанных в приложении № 1 к настоящему договору, наличия генерирующих мощностей, пропускной способности тепловых сетей и энергоустановок ОЭГК и объектов теплосетевого хозяйства других организаций, в том числе, магистральных трубопроводов, обеспечения бесперебойного теплоснабжения заказчика и существующих потребителей ОЭГК. Теплоснабжение заказчика не должно создавать угрозу безопасности и надежности энергоснабжения других потребителей ОЭГК, повлечь за собой ограничение или прекращение их энергоснабжения либо повлечь ухудшение качества тепловой энергии, поставляемой потребителям.

Права и обязанности сторон договора определены в пункте 2.

В соответствии с пунктом 3.1 договора после предоставления заказчиком всех необходимых документов и осуществления оплаты в соответствии с п. 4.2.1 настоящего договора ОЭГК в течение 10 календарных дней выдает заказчику разрешение на присоединение к тепловым сетям и (или) технические условия. Разрешение выдается для согласования заказчиком строительной и землеотводной документации и не свидетельствует о наличии технической возможности теплоснабжения объектов заказчика. На основании технических условий заказчик выполняет мероприятия по переоборудованию и (или) созданию своих тепловых сетей, а также иные мероприятия, указанные в технических условиях, необходимые для осуществления теплоснабжения объектов заказчика.

Мероприятия по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения объектов заказчика осуществляются ОЭГК после выдачи разрешения и (или) технических условий. Содержание данных мероприятий определяется ОЭГК с учетом условий, указанных в п. 1.2 договора, а также в приложении № 1. Данные мероприятия должны быть выполнены в течение 18 месяцев с момента заключения договора при условии встречного исполнения заказчиком своих обязательств по оплате, а также осуществлении всех мероприятий, указанных в  технических условиях (пункт 3.2 договора).

Полный расчет по договору производится до выдачи «акта о готовности к постоянной эксплуатации ответвления к потребителю и теплового пункта» (пункт 3.3 договора).

Согласно пункту 4.1 договора стоимость слуг, оказываемых ОЭГК по договору, составляет 465 458 руб., в том числе НДС 18 % - 71 002 руб. 07 коп., и включает в себя расходы ОЭГК на осуществление мероприятий по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения объектов заказчика.

В силу пункта 4.2 договора заказчик вносит указанную в пункте 4.1 договора плату в следующем порядке:

4.2.1. В течение десяти календарных дней с момента заключения договора заказчик оплачивает 30% от общего размера платы, что составляет 139 637 руб. 40 коп., в том числе НДС 18% - 21 300 руб. 62 коп.

4.2.2. В декабре 2007 года заказчик оплачивает 40% от общего размере платы, что составляет 186 183 руб. 20 коп., в том числе НДС 18% - 28 400 руб. 83 коп.

4.2.3. В июне 2008 года заказчик оплачивает оставшиеся 30% от общего размера платы, что составляет 139 637 руб. 40 коп., в том числе НДС 18% - 21 300 руб. 62 коп.

 В пункте 5.3 договора предусмотрено, что ОЭГК вправе в любое время расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком своих обязательств по договору.

Перечень объектов теплоснабжения заказчика определен в приложении № 1.

Согласно указанному приложению предполагаемый объем потребляемой теплоэнергии (мощности) составляет 0, 14 Гкал/ч.

Размер платы по договору определяется из расчета стоимости 1 Гкал/ч присоединенной мощности 3 324 700 руб., в том числе НДС 18%.

В акте от 15.08.2007 № 001808 о частичном исполнении обязательств по договору от 27.07.2007 № 07.110.1011.07 стороны подтвердили, что в рамках договора от 27.07.2007 № 07.110.1011.07 ОЭГК исполнены обязательства по выдаче заказчику разрешения на присоединение к тепловым сетям и (или) технических условий, а заказчиком исполнены обязательства по оплате услуг ОЭГК, состоящих в осуществлении мероприятий по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения  объектов заказчика, указанных в приложении № 1 к договору, в размере 30% от общего размера стоимости услуг, что составляет 139 637 руб. 40 коп., в том числе НДС 18% - 21 300 руб. 62 коп.

Ссылаясь на несоответствие условий договора (пунктов 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, 5.3 и приложения № 1 к договору от 27.07.2007 № 07.110.1011.07 в части установления платы за подключение в размере 3 324 700 руб. за 1 Гкал/ч присоединенной мощности)  требованиям закона и иных правовых актов (статья 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статья 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пункт 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капительного строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83), истец обратился с настоящим иском в суд.

Удовлетворяя требования истца, суд первой инстанции в оспариваемом решении указал, что условие пункта 5.3 договора противоречит статье 426 ГК РФ и статье 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», поскольку заключение и исполнение рассматриваемого договора является для ответчика обязательным, что исключает возможность одностороннего расторжения договора по его инициативе.

Кроме того, по мнению суда первой инстанции, в нарушение статьи 426 ГК РФ (пунктов 2, 4, 5), статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и пункта 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капительного строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83, ответчик при заключении договора не предоставлял истцу каких-либо данных о необходимости создания (реконструкции) тепловых сетей в соответствии с утвержденной в установленном порядке инвестиционной программой. Тарифные ставки платы за присоединение к тепловым сетям не установлены, а доказательства и расчеты определения договорной платы у ответчика отсутствуют.

При оценке доводов апелляционной жалобы и отзыва на нее суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

Согласно статье 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Осуществление мероприятий по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения строящегося объекта капитального строительства производится в раках договора о подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

Порядок установления платы за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, размер и основания её внесения регулирует статья 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса».

            Согласно пункту 11 статьи 2 указанного Федерального закона плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения -  это плата, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, строения, сооружения, иного объекта, а также плата, которую вносят лица, осуществляющие реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция влечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

            В силу части 1 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, входящим в систему коммунальной инфраструктуры муниципального образования, устанавливается для лиц, осуществляющих строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

            Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки (увеличения потребляемой нагрузки для реконструируемого объекта), обеспечиваемой системой коммунальной инфраструктуры для строящегося или реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта (часть 2 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»).

            В силу части 3 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение вносится на основании публичного договора, заключаемого организацией коммунального комплекса с обратившимися к ней