Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2009 по делу n А46-15058/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

этого объекта к подключению и оплатить услуги  по подключению.

Договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами (пункт 5 Правил  №360).

В договоре о подключении должно найти отражение соглашение сторон по следующим существенным условиям: размер нагрузки ресурса, потребляемого объектом капитального строительства, который обязан обеспечить исполнитель в точках подключения; местоположение точек подключения на границах земельного участка; условия подключения внутриплощадочных и (или) внутридомовых сетей и оборудования объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения; дата подключения объекта капитального строительства, не ранее которой исполнитель обязан обеспечить подготовку сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объекта капитального строительства; размер платы за подключение и порядок её внесения (пункт 12 Правил №360).

Между тем, подписанный сторонами договор № 07.110.1092.07 от 24.08.2007  содержит не все существенные условия. Так, в договоре не определены местоположение точек подключения на границах земельного участка; условия подключения внутриплощадочных и (или) внутридомовых сетей и оборудования объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения; дата подключения объекта капитального строительства, не ранее которой исполнитель обязан обеспечить подготовку сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объекта капитального строительства.

Размер платы за подключение и порядок её внесения также являются существенным условием договора о подключении.

Пунктом 14 Правил №360 предусмотрено, что размер платы за подключение определяется следующим образом:

1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение.

2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;

3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

            Из анализа указанных норм права следует, что обязательство по внесению платы за подключение к сетям теплоснабжения зависит от необходимости реализации мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети.

Однако истцом не доказано, что для подключения объекта капитального строительства ООО «Стройматериалы-99» к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети.

Напротив, в пункте 1.3 договора истец и ОАО «Омская электрогенерирующая компания» указали, что на момент заключения договора техническая возможность теплоснабжения объектов заказчика, указанных в приложении № 1, отсутствует.

Поэтому в силу подпункта 2 пункта 14 Правил №360 ввиду отсутствия утвержденной инвестиционной программы исполнителя размер платы за подключение мог быть определен соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта на границе земельного участка.

Разногласий относительно размера платы по договору между сторонами при его подписании не возникло.

Ссылки истца на применение к рассматриваемым правоотношениям статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» судом апелляционной инстанции не принимаются в силу положений статьи 45 настоящего Закона, а также с учетом следующего.

Нормы статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» устанавливают порядок определения платы за технологическое присоединение к электрическим сетям.

Между тем, согласно пункту 15 Правил №360 плата за работы по присоединению внутриплощадочных или внутридомовых сетей построенного (реконструированного) объекта капитального строительства в точке подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в состав платы за подключение не включается. Указанные работы могут осуществляться на основании отдельного договора, заключаемого заказчиком и исполнителем, либо в договоре о подключении должно быть определено, на какую из сторон возложена обязанность по их выполнению. В случае если выполнение этих работ возложено на исполнителя, размер платы за эти работы определяется соглашением сторон (за исключением случаев технологического присоединения к электрическим сетям).

Исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в Постановлении от 23.02.1999, Определениях № 115-О от 06.02.2002 и № 391-О от 14.10.2004, обязанность заключения публичного договора при наличии возможности предоставить лицу соответствующие услуги означает и недопустимость одностороннего отказа исполнителя от исполнения обязательств по договору, поскольку в противном случае требование закона об обязательном заключении договора лишалось бы какого бы то ни было смысла и правого значения.

В пунктах 2.3.2 и 5.3 договора стороны предусмотрели право ОЭГК расторгнуть договор в одностороннем порядке в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком своих обязательств по настоящему договору.

Истцом по настоящему делу оспаривается  действительность  пункта 5.3 договора.

Пунктом 1 статьи 432 ГК РФ установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Поскольку договор № 07.110.1092.07 от 24.08.2007 не содержит ряд существенных условий, он не является заключенным. При таких обстоятельствах исковые требования ООО «Стройматериалы-99» о признании недействительными условий указанного договора (пунктов 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, 5.3) и приложения № 1 к нему в части установления платы за подключение, а также уведомления № 36-16/5876 от 25.10.2007 о расторжении договора, удовлетворению не подлежат.

Отменяя решение по делу, суд апелляционной инстанции принимает новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска ООО «Стройматериалы-99». Апелляционная жалоба ответчика подлежит удовлетворению. Расходы по иску и апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктами  3, 4 части 1 статьи 270, статьей  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области  от 15.12.2008 по делу № А46-15058/2008 отменить, принять по делу новый судебный акт. В удовлетворении иска отказать. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Стройматериалы -99» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» 1000 руб. расходов по уплате государственной пошлины  по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Д.В. Ильницкая

Д.Г. Рожков