Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2009 по делу n А46-15058/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 марта 2009 года

                                                      Дело №   А46-15058/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  10 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 марта 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рябухиной Н.А.

судей  Ильницкой Д.В., Рожкова Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Мазик И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1020/2009) открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» на решение Арбитражного суда Омской области  от 15 декабря 2008 года по делу № А46-15058/2008 (судья Штаненко П.Т.), принятое  по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройматериалы-99» к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11»

о признании договора недействительным в части,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Стройматериалы-99» – Малиновский Л.Б. по доверенности от 30.06.2008,

от ОАО «ТГК-11» – Семёнова А.Л. по доверенности № 03-03/501 ОФ от 10.10.2008, Дворниченко Т.Н. по доверенности № 03-03/529 от 06.11.2008,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Стройматериалы-99» (далее – ООО «Стройматериалы-99») 07.07.2008 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее – ОАО «ТГК-11») о признании недействительными (ничтожными) пунктов 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, 5.3 договора о создании технической возможности теплоснабжения от 24.08.2007 № 07.110.1092.07; о признании недействительным (ничтожным) приложения № 1 к договору № 07.110.1092.07 от 24.08.2007 в части установления платы за подключение в размере 3 324 700 руб. за 1 Гкал/ч присоединенной мощности; о признании недействительным (ничтожным) уведомления № 36-16/5876 от 25.10.2007 о расторжении договора № 07.110.1092.07 от 24.08.2007.

Решением Арбитражного суда Омской области от 15.12.2008 по делу № А46-15058/2008 иск ООО «Стройматериалы-99» удовлетворен полностью. С ОАО «ТГК-11» в пользу ООО «Стройматериалы-99» взыскано 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ОАО «ТГК-11» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

ООО «Стройматериалы-99» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО «ТГК-11» доводы апелляционной жалобы поддержали. Представитель ООО «Стройматериалы-99» высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу. На вопрос суда представители сторон пояснили, что фактически к исполнению обязанностей, предусмотренных договором,  не приступали.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим отмене.

            Как следует из материалов дела, 24.08.2007 между ООО «Стройматериалы-99» (заказчик) и ОАО «Омская электрогенерирующая компания» (правопредшественник ОАО «ТГК-11») подписан договор № 07.110.1092.07 о создании технической возможности теплоснабжения, по условиям которого ОАО «Омская электрогенерирующая компания» (ОЭГК) обязуется осуществить мероприятия по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения объектов заказчика, указанных в приложении № 1, а заказчик обязуется оплатить стоимость услуг ОЭГК в порядке, размере и в сроки, предусмотренные договором  (пункт 1.1 договора). Техническая возможность теплоснабжения объектов заказчика определяется ОЭГК с учетом предполагаемого объема потребляемой тепловой энергии (мощности), месторасположения объектов теплоснабжения заказчика, указанных в приложении № 1 к договору, наличия генерирующих мощностей, пропускной способности тепловых сетей и энергоустановок ОЭГК и объектов теплосетевого хозяйства других организаций, в том числе магистральных трубопроводов, обеспечения бесперебойного теплоснабжения заказчика и существующих потребителей ОЭГК (пункт 1.2 договора). На момент заключения договора техническая возможность теплоснабжения объектов заказчика, указанных в приложении № 1, отсутствует (пункт 1.3 договора).

В соответствии с пунктом 3.1 договора после предоставления заказчиком всех необходимых документов и осуществления оплаты в соответствии с п. 4.2.1 настоящего договора ОЭГК в течение 10 календарных дней выдает заказчику разрешение на присоединение к тепловым сетям и (или) технические условия. Разрешение выдается для согласования заказчиком строительной и землеотводной документации и не свидетельствует о наличии технической возможности теплоснабжения объектов заказчика. На основании технических условий заказчик выполняет мероприятия по переоборудованию и (или) созданию своих тепловых сетей, а также иные мероприятия, указанные в технических условиях, необходимые для осуществления теплоснабжения объектов заказчика.

Мероприятия по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения объектов заказчика осуществляются ОЭГК после выдачи разрешения и (или) технических условий. Содержание данных мероприятий определяется ОЭГК с учетом условий, указанных в п. 1.2 договора, а также в приложении № 1. Данные мероприятия должны быть выполнены в течение 18 месяцев с момента заключения договора при условии встречного исполнения заказчиком своих обязательств по оплате, а также осуществлении всех мероприятий, указанных в  технических условиях (пункт 3.2 договора).

Полный расчет по договору производится до выдачи «акта о готовности к постоянной эксплуатации ответвления к потребителю и теплового пункта» (пункт 3.3 договора).

Пунктом 4.1 договора установлено, что стоимость услуг, оказываемых ОЭГК, составляет 11 047 978 руб. 10 коп., в том числе НДС 18 % - 1 685 284 руб. 80 коп. и включает в себя расходы ОЭГК на осуществление мероприятий по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения объектов заказчика.

Согласно пункту 4.2 договора заказчик вносит указанную в пункте 4.1 договора плату в следующем порядке: в течение десяти календарных дней с момента заключения договора заказчик оплачивает 20 % от общего размера платы, что составляет 2 209 595 руб. 62 коп., в том числе НДС 18 % - 337 056 руб. 96 коп. (пункт 4.2.1 договора); в октябре 2007г. и апреле 2008г. заказчик оплачивает по 20 % от общего размера платы, что составляет 2 209 595 руб. 62 коп., в том числе НДС 18 % - 337 056 руб. 96 коп. (пункт 4.2.2 договора); в октябре 2008г. и апреле 2009г. заказчик оплачивает по 20 % от общего размера платы, что составляет 2 209 595 руб. 62 коп., в том числе НДС 18 % - 337 056 руб. 96 коп.

В силу пунктов 2.3.2, 5.3 договора ОЭГК вправе в любое время расторгнуть договор в одностороннем порядке в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком своих обязательств по договору.

В приложении № 1 к договору стороны установили, что объектом теплоснабжения заказчика является гостиница для хоккейного клуба «Авангард», расположенная по адресу: г. Омск, ЦАО, ул. Съездовская (ул. Декабристов, 91); предполагаемый объем потребления тепловой энергии (мощности) согласован в размере 3,323 Гкал/ч.; размер платы по договору определяется из расчета стоимости 1 Гкал/ч присоединенной мощности 3 324 700 руб., в т.ч. НДС 18%.

В связи с невыполнением ООО «Стройматериалы-99» обязательств по оплате первого этапа работ, предусмотренного пунктом 4.2.1 договора, ОАО «Омская электрогенерирующая компания» направило истцу уведомление № 36-16/5876 от 25.10.2007 о расторжении договора № 07.110.1092.07 от 24.08.2007 в одностороннем порядке (л.д. 14).

Считая, что пункты 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, 5.3 договора, а также приложение №1 к нему противоречат нормам Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), статье 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Правилам определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83, ООО «Стройматериалы-99» обратилось в суд с настоящим иском.

 Удовлетворяя исковые требования ООО «Стройматериалы-99», суд первой инстанции указал, что пункты 4.1, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3 договора и приложение № 1 к нему в части установления платы за подключение противоречат пунктам 2, 4, 5 статьи 426 ГК РФ, статье 26 ФЗ «Об электроэнергетике»; пункт 5.3 договора и основанное на нём уведомление № 36-16/5876 от 25.10.2007 противоречат статье 426 ГК РФ, поскольку заключенный сторонами договор является публичным, и ответчик не может в одностороннем порядке его расторгнуть.

Повторно рассматривая настоящее дело, суд апелляционной инстанции считает исковые требования ООО «Стройматериалы-99» не подлежащими удовлетворению.

Согласно статье 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Осуществление мероприятий по созданию (обеспечению) технической возможности теплоснабжения строящегося объекта капитального строительства производится в рамках договора о подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

В соответствии  пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» (в редакции изменений, действующих на момент подписания сторонами договора от 24.08.2007 № 07.110.1092.07), настоящий Федеральный закон устанавливает основы регулирования тарифов организаций коммунального комплекса, обеспечивающих электро-, тепло-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод, утилизацию (захоронение) твердых бытовых отходов, а также надбавок к ценам (тарифам) для потребителей и надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса.

            Согласно пункту 11 статьи 2 указанного Федерального закона плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения -  это плата, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, строения, сооружения, иного объекта, а также плата, которую вносят лица, осуществляющие реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция влечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

            В силу части 1 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, входящим в систему коммунальной инфраструктуры муниципального образования, устанавливается для лиц, осуществляющих строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

            Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки (увеличения потребляемой нагрузки для реконструируемого объекта), обеспечиваемой системой коммунальной инфраструктуры для строящегося или реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта (часть 2 статьи 12 ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»).

Согласно пункту 3 статьи 12 ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение вносится на основании публичного договора, заключаемого организацией коммунального комплекса с обратившимися к ней лицами, осуществляющими строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта. Указанный договор определяет порядок и условия подключения здания, строения, сооружения, иного объекта к системе коммунальной инфраструктуры, порядок внесения платы за подключение лицами, осуществляющими строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, и порядок распределения указанной платы между организациями коммунального комплекса, реализующими программу комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры.

В силу пункта 4 статьи 426 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

Согласно пункту 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капительного строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83, если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.

Во исполнение пункта 2 статьи 4 ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360 утверждены Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры (далее  - Правила №360).

Правилами №360 определяется порядок заключения, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим в систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим в том числе теплоснабжение.  

Согласно пункту 2 Правил №360 по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида (далее - исполнитель), обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства (далее - заказчик), обязуется выполнить действия по подготовке