Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2014 по делу n А70-13496/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

08 июля 2014 года

                                                      Дело № А70-13496/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 июля 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей Золотовой Л.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4903/2014) открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Север» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 24.03.2014 по делу № А70-13496/2013 (судья Коряковцева О.В.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Север» (ОГРН 1027200785677, ИНН 7203058440) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области о признании незаконными решения и предписания от 13.11.2013 № К 13/98-10,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Север» - Просяник Александр Иванович по доверенности № 211/14-2 от 01.07.2014 (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

установил:

открытое акционерное общество «Газпром газораспределение Север» (далее – заявитель, общество, ОАО «Газпром газораспределение Север») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решения и предписания от 13.11.2013 № К13/98-10, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Тюменское УФАС России).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 24.03.2014 по делу № А70-13496/2013 в удовлетворении заявленных требований отказано, с чем общество не согласилось, обжаловав его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Судом апелляционной инстанции из материалов дела установлено, что на основании коллективного заявления Тюменских организаций по проектированию и строительству объектов газоснабжения с жалобой на неправомерные действия ОАО «Тюменьмежрайгаз» (переименовано в ОАО «Газпром газораспределение Север»), выразившиеся во взимании платы за выдачу технических условий подключения к сетям газоснабжения, антимонопольным органом в отношении общества возбуждено дело по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (приказ Тюменского УФАС России от 16.08.2013 № 387).

Как установлено антимонопольным органом ОАО «Газпром газораспределение Север» в нарушение правил, регулирующих процедуру подключения к сетям газоснабжения, за плату выдавало технические условия (ТУ) и условия подключения (УП).

По результатам рассмотрения данного дела Комиссией Тюменского УФАС России принято решение от 13.11.2013 № К 13/98-10 о признании в действиях общества нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившегося в необоснованном установлении цен и взимании денежных средств за выдачу технических условий (условий подключения) при подключении к  газораспределительным сетям, результатом которых явилось (или может являться) ущемление интересов неопределенного круга лиц, желающих подключиться к газораспределительным сетям.

На основании данного решения заинтересованным лицом также 13.11.2013 выдано обществу предписание К 13/98-10 о прекращении в течение 10 рабочих дней с момента получения настоящего предписания нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», а именно: не устанавливать цены и не взимать денежных средств за выдачу технических условий (условий подключения) к газораспределительной сети, обеспечить соблюдение законодательства путем направления заявителям условий подключения вместе с проектом договора о подключении.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции поддержал выводы антимонопольного органа, отклонив доводы заявителя о том, что действия общества не ущемляют интересов лиц, обращающихся за выдачей технических условий, а также доводы о неправомерном отклонении антимонопольным органом  ходатайства общества об отложении дела.

В апелляционной жалобе заявитель просит отменить судебное решение, удовлетворить заявленные требования.

В обоснование своей позиции ссылается на наличие у него права получения платы за услуги по выдаче технических условий присоединения, так как нормативными правовыми актами не запрещено взимание платы. Расходы, связанные с подключением объектов поставщика и покупателя газа к газотранспортной системе, производятся за счет заявителей. Считает, что оспариваемое решение и предписание не соответствует Федеральному закону «О защите конкуренции», так как не установлено доминирующего положения общества, ОАО «Газпром газораспределение Север» не нарушало прав заявителей.

Также в жалобе изложена позиция о неправомерном применении судом первой инстанции утративших силу норм материального права.

Тюменское УФАС России представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором возразило против отмены судебного решения, изложив мотивы принятого оспариваемого ненормативного правового акта.

Судебное заседание апелляционного суда проведено при участии представителя общества, поддержавшего доводы жалобы. Заинтересованное лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило, ходатайства об отложении не заявило, в связи с чем судебное заседание проведено в отсутствие его представителя.

В судебном заседании 01.07.2014 был объявлен перерыв до 11 час. 10 мин. 03.07.2014, после окончания которого дело продолжено слушанием в отсутствие представителей.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителя общества, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Антимонопольным органом и судом первой инстанции установлено, что ОАО «Газпром газораспределение Север», занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по транспортировке газа по трубопроводам в границах балансовой принадлежности трубопроводов.

Данное обстоятельство обществом не оспариваются, однако, указывается, что установление доминирующего положения общества на рынке оказания услуг по транспортировке не является основанием для квалификации его действий как нарушающих часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», так как действия заявителя по взиманию платы за выдачу технических условий по присоединению совершались не на рынке оказания услуг по транспортировке газа. Поскольку технические условия выдаются при оказании услуг по газификации объектов капитального строительства и выдаются для строительства сетей, которые обществу не принадлежат, заявитель предлагает считать не установленным факт его доминирующего положения на «рынке газификации».

Апелляционный суд с указанным доводом не соглашается и исходит из того, что технические условия и условия по подключению или, как их обозначает общество, технические условия по присоединению, являются необходимыми и обязательными документами, при наличии которых возможно осуществление процедуры присоединения к газораспределительным сетям.

Данные документы могут быть получены исключительно от общества. Альтернативы не имеется.

Таким образом, общество может оказывать решающее влияние на отношения по выдаче соответствующих документов. Данное обстоятельство заявителем не опровергается.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции, доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

По таким основаниям следует согласиться с судом первой инстанции и антимонопольным органом в том, что ОАО «Газпром газораспределение Север» занимает доминирующее положение на рынке услуг по транспортировке газа по границе балансовой принадлежности газораспределительных сетей и осуществляет технологическое присоединение к газораспределительным сетям, которое в том числе распространяется на условия получения технических условий и условий подключения.

Как следует из обстоятельств дела, основанием для вынесения спорных ненормативных актов послужили выводы антимонопольного органа о неправомерном взимании обществом платы за выдачу технических условий и условий подключения к газораспределительным сетям заявителя.

Отношения в сфере подключения к сетям газоснабжения регулируются следующими нормативными правовыми актами: Градостроительный кодекс РФ (далее - ГрК РФ), Гражданский кодекс РФ (ГК РФ), Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (утв. постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 г. № 83), Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры (утв. постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 г. № 360), Правила пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 г. № 317 (далее - Правила № 317).

В соответствии с пунктом 7 статьи 48 ГрК РФ технические условия, предусматривающие максимальную нагрузку, сроки подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и срок действия технических условий, а также информация о плате за такое подключение (технологическое присоединение) предоставляется организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, без взимания платы в течение четырнадцати дней по запросам федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления или правообладателей земельных участков, если иное не предусмотрено законодательством о газоснабжении в Российской Федерации.

Пунктом 10 статьи 48 ГрК РФ предусмотрено, что порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение (технологическое присоединение), а также порядок подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Во исполнение данного пункта постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 (далее Правила № 83 (1)), Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее Правила № 83 (2)).

Кроме того, рассматриваемые отношения также регулируются положениями Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360 (далее - Правила № 360)

Проанализировав положения Правил № 83 (1), Правил № 82 (2) и Правил № 360 суд первой инстанции пришел к правомерным и обоснованным выводам о том, что

технические условия – это документ, который фактически содержит сведения о наличии либо отсутствии возможности подключения; на основании пункта 9 Правил № 83 (1) выдается бесплатно;

условия подключения – это документ, который направляется заявителям вместе с договором о подключении (является его неотъемлемой частью) и содержит подробную информацию, необходимую для осуществления подключения, так как являются основанием для проектирования.

Таким образом, для технических условий прямо предусмотрено отсутствие оплаты за выдачу документа.

Для условий подключения такого прямого указания не имеется. Однако, условия подключения как часть договора о подключении также должны выдаваться без взимания платы, поскольку возможность взимания платы в связи с направлением условий подключения как части договора в адрес заинтересованной в подключении к сетям стороны не предусмотрена действующими нормативными правовыми актами.

Более того, пунктом 11 Правил № 360 на исполнителя возложена обязанность в течение 30 дней с даты получения от заказчика заявки и документов, указанных в пункте 10 Правил № 360, направить заказчику заполненный и подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2 экземплярах.

Данная обязанность в полной мере соотносится с понятием публичного договора (пункт 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации), для заключения которого не предусмотрено взимание платы.

Действие Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 г. № 317 (Правила № 317) в рассматриваемом случае, вопреки доводам общества, не подлежит применению к рассматриваемым случаям, поскольку данные Правила распространяют свое действие на отношения по подключению к газораспределительной сети, возникшие после заключения договора о присоединении, а именно: начиная с момента исполнения сторонами условий этого договора.