Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2014 по делу n А46-12281/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Под частью сделки по смыслу названной нормы следует понимать одно или несколько условий сделки.

В рамках настоящего дела между сторонами возник спор по поводу соответствия требованиям действующего законодательства договорных условий, связанных с возложением на истца обязанности по оплате за подключение к сети водоснабжения и водоотведения.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключённый коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360 утверждены Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, которые действовали на момент возникновения договорных отношений сторон.

Правила определяют порядок заключения, в том числе определения существенных условий, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим к систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим тепло-, газо-, водоснабжение и очистку сточных вод (пункт 1).

Договор о подключении, согласно пункту 5 Правил, является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

Пунктом 12 Правил заключения и исполнения публичных договоров определены существенные условия договора о подключении, к числу которых относится размер платы за подключение и порядок ее внесения (подпункты «г» и «д»).

Суд первой инстанции, оценив условия договора №П-20274 на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения - пунктов 3.2.3, 4.1.4, раздела 5 и пункта 8.4, удовлетворил исковые требования о признании недействительным условия договора. При этом суд исходил из того, что ОАО «ОмскВодоканал» не доказало, что при подключении объекта истца требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сетей, к которыми подключен объект истца, не доказало выполнение соответствующих мероприятий.

Суд первой инстанции пришел к выводу  о том, что утвержденная Решением Омского городского Совета от 13.02.2008 № 102 Инвестиционная программа ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске на период до 2013 года не предусматривает мероприятий по увеличению мощности по производству ресурсов и (или) пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, к которым непосредственно планируется подключение спорного объекта истца.

Судом также указано, что доказательства несения ответчиком расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта истца в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что ни инвестиционной программой ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске, ни условиями подключения объекта не предусмотрено строительство (реконструкция) сетей в районе строительства объекта истца, а также не предусмотрено мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, в связи с чем плата за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения не должна взиматься.

Руководствуясь статьями 166, 168, 180, 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования, исходя из того, что при таких обстоятельствах условия договора о взимании платы за подключение противоречат действующему законодательству, в связи с чем являются недействительными.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации (часть 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Постановлением Правительства Российской Федерации утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения от 13.02.2006 № 83 (далее - Правила № 83). Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены пунктом 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 (далее - Правила № 360).

Пунктом 15 Правил № 83 определено, что подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора.

Плата за подключение не взимается, если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности (подпункт 3 пункта 14 Правил № 360, пункт 11 Правил № 83).

Плата за подключение взимается и ее размер определяется как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства и тарифа на подключение при соблюдении следующих условий (подпункт 1 пункта 14 Правил № 360):

- наличие утвержденной в установленном порядке инвестиционной программы у исполнителя по договору о подключении;

- в инвестиционной программе включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства;

- установлены тарифы на подключение.

По  мнению апелляционного суда, такие  основания для внесения платы за подключение  имеются.

В соответствии с пунктом 2 Правил № 83 под сетями инженерно-технического обеспечения понимается совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения. Подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения - процесс, дающий возможность осуществления подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, а также к оборудованию по производству ресурса.

Сети инженерно-технического обеспечения, включающие тепло-, газо-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод, входят в систему коммунальной инфраструктуры. Следовательно, к объектам сетей инженерно-технического обеспечения (системе коммунальной инфраструктуры) относятся сети водопровода и канализации, водозаборные сооружения, канализационно-насосные станции, очистные сооружения и другие объекты, в совокупности обеспечивающие водоснабжение конкретных объектов (пункт 1 Правил № 360).

Водоотведение - прием, транспортировка и очистка сточных вод с использованием централизованной системы водоотведения; водоснабжение - водоподготовка, транспортировка и подача питьевой или технической воды абонентам с использованием централизованных систем холодного водоснабжения (статья 2 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ).

Как следует из материалов дела, на момент заключения сторонами договора № П-20639 действовало решение Омского городского Совета от 13.02.2008 № 102 «Об утверждении инвестиционной программы ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске на период до 2015 года и установлении надбавок к тарифам на холодную воду и водоотведение ОАО «ОмскВодоканал» для потребителей».

Согласно утвержденной указанным решением инвестиционной программе ее целями являются обеспечение возможности гарантированного подключения к сетям водоснабжения и водоотведения новых построенных объектов капитального строительства на территории города Омска, а также повышение надежности и качества предоставления услуг водоснабжения и водоотведения в городе Омске. Задачи Программы, в том числе: развитие систем водопровода и канализации в соответствии с перспективой развития жилищного и промышленного строительства в рамках Генерального плана муниципального образования городской округ город Омск Омской области; обеспечение стабильной и безопасной работы систем водоснабжения и водоотведения города Омска за счет поэтапной реконструкции всей системы водоснабжения и водоотведения города Омска; увеличение объема услуг за счет расширения наружных магистральных и распределительных сетей до необходимого уровня; обеспечение подключения к сетям водоснабжения и водоотведения вводимых в эксплуатацию на территории города Омска объектов жилищного и промышленного строительства; повышение надежности и качества оказываемых услуг.

В разделе 7 Программы указано, что системы водоснабжения и канализации являются частью городской инфраструктуры, совершенствование и расширение которой необходимо для поддержания экономического роста и экономической стабильности, улучшения экологического состояния территории города Омска, прилегающих территорий, бассейна реки Иртыш. Протяженность водопроводных сетей составляет 1582,63 км. Физический износ сетей составляет 71,11%, а 951,6 км сетей отслужили нормативный срок службы и нуждаются в замене. С целью обеспечения возможности подключения к системе новых потребителей требуется провести комплекс неотложных мероприятий по увеличению производительности насосных станций и очистных сооружений канализации, а также пропускной способности линейных сооружений водоснабжения и водоотведения.

Инвестиционный проект по повышению качества услуг водоснабжения и водоотведения, улучшению экологической ситуации в свою очередь включает в себя, в том числе строительство, модернизацию объектов коммунальной инфраструктуры северной  зоны застройки города Омска (раздел 8 Программы).

В плане мероприятий по строительству систем коммунальной инфраструктуры и модернизации систем коммунальной инфраструктуры предусмотрено: развитие сетей и сооружений водоснабжения, канализации, модернизация систем водоснабжения и водоотведения; строительство, модернизация объектов коммунальной инфраструктуры общегородского значения на территории города Омска, в том числе левобережной зоны застройки города Омска, включающем строительство внеплощадочных сетей к северным зонам застройки (к микрорайонам) с целью обеспечения услугами по водоснабжению и водоотведению новых потребителей (приложение № 1 Программы).

Согласно разделу 11 Программы результатами ее реализации должны стать: строительство сетей водоснабжения и водоотведения с целью обеспечения подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства с подключаемой нагрузкой 55,44 тыс. куб. м/сутки по водоснабжению и 55,136 тыс. куб. м/сутки по водоотведению; повышение качества оказываемых услуг по водоснабжению и водоотведению; обеспечение санитарно-гигиенической и экологической безопасности территории города Омска и реки Иртыш.

Объект заказчика расположен по улице Бархатовой в северной части города Омска и согласно договору на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства подключен к системам водоснабжения и водоотведения, услуги выполнены полностью и в срок, претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг заказчик не имеет.

Тариф на подключение установлен постановлением мэра города Омска от 16.05.2008 № 345-п «Об установлении тарифов на подключение вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости (зданий, строений, сооружений, иных объектов) к системам холодного водоснабжения и водоотведения, тарифов ОАО «ОмскВодоканал» на подключение к системам холодного водоснабжения и водоотведения».

Анализ инвестиционной программы позволяет установить, что она направлена на развитие системы коммунальной инфраструктуры города Омска в целом, а не отдельных частей сетей инженерно-технического обеспечения. Из содержания письма департамента архитектуры и градостроительства администрации города Омска от 23.10.2013 № 10/13018 (том 1 л.д.60) следует, что в инвестиционной программе по развитию водоснабжения и водоотведения в городе Омске на период до 2015 года предусмотрены мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности систем водоснабжения и водоотведения для подключения объектов капитального строительства, планируемых для размещения, реконструируемых в соответствии с Генеральным планом муниципального образования городской округ город Омск Омской области.

ОАО «ОмскВодоканал», являясь коммерческим предприятием, деятельность которого влияет на коммунальную инфраструктуру города Омска, обязано нести затраты на модернизацию инженерно-технических сетей, входящих в единую систему коммунальной инфраструктуры города Омска.

Более того, как усматривается из представленных в материалы дела реестров подтверждающих документов к Отчету о выполнении плана мероприятий к инвестиционной программе ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске на период до 2013 года за 3 квартал 2012 года ( том 3 л.д.26-36,45-47) и отчета о выполнении плана мероприятий к инвестиционной программе ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в г. Омске на период до 2013 года за 3 квартал 2012 года, ОАО «ОмскВодоканал» понесло соответствующие расходы по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта истца в рамках инвестиционной программы.

Как правильно отметил ответчик и не опроверг истец, в г. Омске существует только одна станция очистки и водоподготовки – Ленинская очистная водопроводная станция (ЛОВС),  которая в силу отсутствия аналогичных сооружений непосредственно обеспечивает водоснабжение и водоотведение объекта истца.

Пункт 2.1.1 Инвестиционной программы предусматривает увеличение установленной мощности ЛОВС на 40 тыс. куб.м. в