Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 по делу n А70-7004/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

05 марта 2009 года

                                                    Дело №   А70-7004/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  02 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 марта 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Гладышевой Е.В.

судей  Ильницкой Д.В., Рожкова Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-319/2008) общества с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.12.2008 по делу № А70-7004/2008 (судья Н.Г. Трубицина), принятое по иску открытого акционерного общества «Сибстройсервис» к обществу с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» об изменении договора № 057/08 от 12.05.2008,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Тюмень Водоканал» – представитель Воскресенский А.С. по доверенности №  55-ю от 22.12.2008, представитель Сергеев А.В. по доверенности № 63-ю от 16.02.2009;

от ОАО «Сибстройсервис» – представитель Иванова И.Е. по доверенность № 2/06 от 05.07.2006, представитель Левитин И.Е. по доверенности №  01/09 от 01.01.2009;

установил:

   Открытое акционерное общество «Сибстройсервис» (далее - ОАО «Сибстройсервис») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Тюмень-Водоканал» (далее - ООО «Тюмень-Водоканал») об исключении из пункта 5 договора № 057/08 от 12.05.2008 «О подключении к сетям водоснабжения и водоотведения» платы за подключение к сетям водоотведения в сумме 4 969 002 руб. 42 коп.

   В обоснование иска ОАО «Сибстройсервис» сослалось на статьи 307, 309, пункт 2 статьи 314, пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

   До принятия арбитражным судом решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования (листы дела 58-60).

            Решением Арбитражного суда Тюменской области от 01.12.2008 по делу № А70-7004/2008 исковые требования удовлетворены. Суд изменил пункты 3.1.6, 5.1, 5.3 договора № 057/08 от 12.05.2008 «О подключении к сетям водоснабжения и водоотведения», заключенного между ОАО «Сибстройсервис» и ООО «Тюмень-Водоканал».

            Пункт 3.1.6 договора изложил в следующей редакции «Построить сети водопровода от границ земельного участка Заказчика, выделенного под строительство Объекта, до точек подключения к существующим уличным сетям».

   Пункт 5.1 договора изложил в следующей редакции: «Стоимость платы за подключение к сетям водоснабжения Исполнителя по настоящему договору составляет 8 196 927 руб. 23 коп., в том числе НДС - 1 250 378 руб. 73 коп. Размер платы за подключение определен как произведение тарифа на подключение, установленного Постановлением Администрации г. Тюмени от 08.12.2006 № 25-пк «Об утверждении тарифов на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости (зданий, строений, сооружений, иных объектов)», и размера заявленной потребляемой нагрузки, представленной в расчете водопотребления и водоотведения, выполненного лицензированной проектной организацией, являющегося обязательным приложением к письменной заявке Заказчика».

   Пункт 5.3. договора изложил в следующей редакции: «Заказчик производит Исполнителю оплату по настоящему Договору в следующие сроки:

1.  1 316 592,97 рублей - в течение 30 календарных дней с момента получения настоящего договора.

2.  4 421 256,09 рублей - по дополнительному графику, согласованному сторонами.

3.  2 459 078,17 рублей (30%) - за 30 календарных дней до присоединения к сетям водоснабжения и водоотведения. Итого: 8 196 927,23 рублей.

Этим же решением с ООО «Тюмень Водоканал» в пользу ОАО «Сибстройсервис» взысканы расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Тюмень Водоканал» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела; нарушение судом норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что создание условий для подключения включает в себя не только строительство сетей водоснабжения и водоотведения, но и других вспомогательных объектов, используемых в процессе водоснабжения и водоотведения. Обязанность по подготовке сетей к подключению должна быть исполнена ООО «Тюмень Водоканал» до 01.07.2010. Пункт 2 статьи 314 в данном случае применению не подлежит, поскольку срок обязательства по подключению установлен сторонами календарной датой, условия договора позволяют четко определить срок исполнения всех иных обязательств. Применению подлежит пункт 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360, а не пункт 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83, который применил суд первой инстанции. Строительство истцом за счёт собственных средств сети канализации не является существенным изменением обстоятельств в смысле статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В пояснениях к апелляционной жалобе ответчик указал, что в инвестиционной программе ООО «Тюмень Водоканал» на 2007-2011 годы предусмотрены мероприятия по увеличению мощности сети и её пропускной способности.

            ОАО «Сибстройсервис» в письменном отзыве на апелляционную жалобу и дополнении к нему просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ОАО «Сибстройсервис» указало, что выводы суда первой инстанции о несвоевременном исполнении ответчиком договорных обязательств основаны на договоре и соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Указанный в договоре срок (01.07.2010) предусматривает срок фактического подключения, а не строительства сетей. ОАО «Сибстройсервис» воспользовалось правом, предусмотренном пунктом 4.2.1 договора, и обратилось к исполнителю с предложением об изменении срока производства работ для подключения жилого дома к сетям водоснабжения и водоотведения. Обязательства по строительству сетей должны быть выполнены ответчиком с таким расчётом, что бы подключение состоялось к указанному сроку. Суд первой инстанции обоснованно применил статью 451 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83. Плата за подключение взиматься не должна, поскольку проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности не требуется. Если бы договором было предусмотрено строительство сетей за счёт заказчика, договор был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Инвестиционная программа, на которую ссылается ответчик, не была опубликована и применению не подлежит. Построенные ответчиком сети соответствуют техническим нормам, проект согласован ответчиком, что подтверждается материалами дела.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и пояснениях к ней, просили решение суда  отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить, считая решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права.

Представители истца поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу и дополнении к отзыву, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и пояснения к ней, отзыв на апелляционную жалобы и дополнения к нему, проверив законность и обоснованность решения суда, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит отмене.

            Из материалов дела усматривается и установлено судом первой инстанции, что с целью обеспечения подключения 16-ти этажного, 165 квартирного жилого дома со    встроенными помещениями по ул. Ямская - Л. Толстого в г. Тюмени, строительство которого осуществляет ОАО «Сибстройсервис», к системе водоснабжения и канализации между ОАО «Сибстройсервис» (заказчик) и ООО «Тюмень Водоканал» (исполнитель) заключен договор № 057/08 от 12.05.2008 «О подключении к сетям водоснабжения и водоотведения», по условиям которого  исполнитель принял на себя обязательство по обеспечению возможности подключения указанного жилого дома к сетям водоснабжения и водоотведения в соответствии с условиями подключения, а заказчик принял на себя обязательство внести плату за подключение согласно графику, указанному в пункте 5.3 договора (пункт 1.1).

            Заявленная нагрузка определена на основании представленного расчёта водопотребления и водоотведения, выполненного лицензированной проектной организацией, являющегося обязательным приложением к  письменной заявке заказчика и составляет водопотребление – 144,5 куб.м в сутки, водоотведение –144,5 куб.м  в сутки (пункт 1.3).

   Дата подключения объекта к сетям водоснабжения и водоотведения - не позднее 01.07.2010 (пункт 1.5 договора в редакции протокола разногласий от 10.07.2008).

            В соответствии с пунктом 3.1.5 договора заказчик обязан разработать проект сетей водопровода и канализации от границ земельного участка заказчика, выделенного под строительство объекта до точек подключения к существующим уличным сетям.

            Согласно пункту 3.1.6 договора исполнитель обязан построить сети водопровода и канализации от границ земельного участка заказчика, выделенного под строительство объекта, до точек подключения к существующим уличным сетям.

   Стоимость платы за подключение к сетям водоснабжения исполнителя по настоящему договору составляет 8 196 927 руб. 23 коп., в том числе НДС - 1 250 378 руб. 73 коп., к сетям водоотведения исполнителя - 4 969 002 руб. 42 коп., том числе НДС – 757 983 руб. 42 коп. Общая стоимость платы за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя по настоящему договору составляет 13 165 929 руб. 65 коп., в том числе НДС – 2 008 362 руб. 15 коп. Размер платы за подключение определен как произведение тарифа на подключение, установленного Постановлением Администрации г. Тюмени от 08.12.2006 № 25-пк «Об утверждении тарифов на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости (зданий, строений, сооружений, иных объектов)», и размера заявленной потребляемой нагрузки, представленной в расчете водопотребления и водоотведения, выполненного лицензированной проектной организацией, являющегося обязательным приложением к письменной заявке заказчика (пункт 5).

   Заказчик вправе обратиться к исполнителю с предложением об изменении срока (сроков производства работ) подключения объекта к сетям водоснабжения и водоотведения (пункт 4.2.1 договора).

   ОАО «Сибстройсервис» 15.02.2008 выданы технические условия подключения объекта капитального строительства к сетям водоснабжения и водоотведения г. Тюмени (листы дела 20, 21).

   Согласно условиям подключения, выданным ОАО «Сибстройсервис» на основании заявки,  размер потребляемой нагрузки по водоснабжению составляет 144,5 куб.м, по водоотведению – 144,5 куб.м (листы дела 22-24).

   Во исполнение пункта 5.3 договора № 057/08 от 12.05.2008 ОАО «Сибстройсервис» платёжным поручением № 1950 от 11.07.2008 перечислило на расчётный счёт ООО «Тюмень Водоканал» денежные средства в размере 1 316 592руб. 97 коп. (лист дела 19).

   Как указывает истец, во избежание срыва сроков начала строительства 16-ти этажного, 165 квартирного жилого дома со встроенными помещениями по ул. Ямская - Л. Толстого в г. Тюмени ОАО «Сибстройсервис» до начала строительства перенесло существующие сети водоотведения жилого дома по ул. Луначарского, д. 42а, и построило новые сети водоотведения от границ земельного участка за счет собственных средств.

   Поскольку строительство сетей осуществлялось за счет собственных средств, ОАО «Сибстройсервис» письмом исх. № 600 от 10.10.2008 (лист дела 37) предложило ООО «Тюмень Водоканал»  изменить условия договора № 057/08 - из стоимости договорных работ исключить плату за подключение к сетям водоотведения в размере 4 969 002 руб. 42 коп. ООО «Тюмень Водоканал» на указанное письмо ответило отказом (лист дела 38), что послужило основанием для обращения в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим иском.

При оценке доводов сторон арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

   Согласно статье 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

   Порядок установления платы за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения, размер и основания её внесения регулирует статья 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса».

   Согласно подпункту 11 статьи 2 указанного Федерального закона плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения -  это плата, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, строения, сооружения, иного объекта, а также плата, которую вносят лица, осуществляющие реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция влечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

   В силу части 1 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, входящим в систему коммунальной инфраструктуры