Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2014 по делу n А46-12604/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

регулирования тарифов организации коммунального комплекса»; Правилами заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 и Правилами и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83, действовавшие в редакции регулирующей вопросы водоотведения до 14 августа 2013 г. отметкой канцелярии ОАО «ОмскВодоканал» на входящем письме ЗАО «АСК КПД» о принятии первым подписанного истцом договора и протокола разногласий к нему от 05 августа 2013 г., 22 августа 2013 г., что полностью исключает его заключение 23 августа 2013 г. , приказом директора ЗАО «АСК КПД» от 12 августа 2013 г., из которого определенно четко следует, что ЗАО «АСК КПД» подписало оспариваемый договор и протокол разногласий к нему от 05 августа 2013 г. не позднее 12 августа 2013 г.

В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В соответствии со статьей 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

В соответствии со статьей 443 Гражданского кодекса Российской Федерации ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Применительно к настоящему случаю ОАО «ОмскВодоканал» направило ЗАО «АСК КПД» проект договора (оферту), подписанный со стороны ОАО «ОмскВодоконал» 26 июня 2013 г., о чем свидетельствует запись на последней странице договора под печатью ОАО «ОмскВодоканал». Данный договор был подписан ЗАО «АСК КПД» с направлением протокола разногласий к нему.

24 июля 2013 г. ЗАО «АСК КПД» и ОАО «ОмскВодоканал» подписали протокол разногласий к указанному договору, изготовленный ЗАО «АСК КПД».

ОАО «ОмскВодоканал» возвратил ЗАО «АСК КПД» оспариваемый договор на подписание, вместе со своим протоколом разногласий от 05 августа 2013 г.

12 августа 2013 г. ЗАО «АСК КПД» подписало протокол разногласий от 05 августа 2013 г. и 22 августа 2013 г. возвратило договор и указанный протокол в ОАО «ОмскВодоканал», которое и проставило в нем дату 23 августа 2013 г.

Однако, само ОАО «ОмскВодоканал» путем подписания своего протокола разногласий к договору 05 августа 2013 г. полностью определило для себя все существенные условия договора и направило его, как оферту в ЗАО «АСК КПД». Подписание ЗАО «АСК КПД» указанного протокола разногласий 12 августа 2013 г. является полным акцептом ранее подписанного договора, и именно данная дата является моментом его заключения, а не 23 августа 2013 г., когда стороны уже не совершали никаких юридически значимых обстоятельств, связанных с заключением договора.

Как следствие, при рассмотрении настоящего дела моментом заключения оспариваемого договора, по мнению суда, является 12 августа 2013 г. и при применении к правоотношениям сторон норм права должно учитываться на указанную дату.

Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 644 «Об утверждении Правил холодного водоснабжения и водоотведения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» в вышеуказанные постановления Правительства № 360 и № 83 и утвержденные ими правила были внесены изменения. В частности данными правилами более не регулируются вопросы о взимании платы за подключение и водоотведение объектов капитального строительства к объектам коммунальной инфраструктуры, данные вопросы регулируются ФЗ «О водоснабжении и водоотведении».

Постановление Правительства РФ от 29.07.2013 № 644 было опубликовано на официальном сайте Правительства РФ 06.08.2013, т.е. вступило в силу с 14 августа 2013 г., после заключения ЗАО «АСК КПД» и ОАО «ОмскВодоканал» спорного договора, а потому вопросы взимания платы при подключении объекта капитального строительства по указанному договору, регулируются Правилами, утвержденными Постановлениями Правительства РФ № 360 и № 83, а не нормами ФЗ «О водоснабжении и водоотведении». И данное обстоятельство подтверждается, в том числе и тем, что стороны договора в качестве регулирования их взаимоотношений по договору ссылались именно на Постановления Правительства РФ № 360 и № 83, а не на ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», т.е. при заключении договора действовали именно данные правовые акты.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 10.07.2012 № 2551/12 по делу № А56-66569/2010 указано, что согласно пункту 2 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Нормы, регламентирующие договор об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих (теплопринимающих) устройств, не включены в раздел IV «Отдельные виды обязательств» Гражданского кодекса, однако эти нормы содержатся в специальных нормативных актах, закрепляющих правила подключения к системам тепло- и энергоснабжения. Применительно к энергоснабжению такие нормы содержатся в статье 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и Правилах технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям». В сфере теплоснабжения соответствующие нормы до 01.05.2012 содержались в Правилах заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360. Все названные правила, среди прочего, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств и определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения. Соответствующие договоры, включающие в себя существенные условия договора технологического присоединения, необоснованно квалифицировать как договор оказания услуг и как смешанный договор, включающий в себя элементы договора возмездного оказания услуг и подряда. Соответствующие договоры по своей правовой природе являются договорами технологического присоединения. Соответствующее толкование правовых норм является обязательным при разрешении настоящего спора. Согласно статье 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со статьей 180 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Под частью сделки по смыслу названной нормы следует понимать одно или несколько условий сделки.

В рамках настоящего дела между сторонами возник спор по поводу соответствия требованиям действующего законодательства договорных условий, связанных с возложением на истца обязанности по оплате за подключение к сети водоснабжения и водоотведения.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключённый коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360 утверждены Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, которые действовали на момент возникновения договорных отношений сторон.

Правила определяют порядок заключения, в том числе определения существенных условий, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим к систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим тепло-, газо-, водоснабжение и очистку сточных вод (пункт 1).

Договор о подключении согласно пункту 5 Правил является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

Пунктом 12 Правил заключения и исполнения публичных договоров определены существенные условия договора о подключении, к числу которых относится размер платы за подключение и порядок ее внесения (подпункты «г» и «д»).

Суд первой инстанции, оценив условия договора № П-20639 на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения - пункта 1.1. договора в части обязанности Заказчика оплатить услуги по подключению согласно Графику, приведенному в Приложении № 2, пунктов 3.2.1, 3.2.3, 3.2.6, 4.1.6, раздела 5 (пункты 5.1., 5.2.), пункта 6.4, 6.5, 6.7, 8.5 в части «График платежей (приложение № 2) и приложение № 2 — «График платежей» по договору, удовлетворил исковые требования о признании недействительным условия договора. При этом суд исходил из того, что, несмотря на обязательное представление ответчиком безусловных доказательств, свидетельствующих о том, что при подключении объекта истца требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности указанных сетей, соответствующих действий ОАО «ОмскВодоканал» не произвело.

Утвержденная решением Омского городского Совета от 13.02.2008 № 102 инвестиционная программа ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске на период до 2013 года не предусматривает мероприятий по увеличению мощности по производству ресурсов и (или) пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, к которым непосредственно планируется подключение спорного объекта истца.

Судом также указано, что доказательства несения ответчиком расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта истца в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что ни инвестиционной программой ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске, ни условиями подключения объекта не предусмотрено строительство (реконструкция) сетей в районе строительства объекта истца, а также не предусмотрено мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, в связи с чем плата за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения не должна взиматься.

Руководствуясь статьями 166, 168, 180, 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования, исходя из того, что условия договора о взимании платы за подключение противоречат действующему законодательству, в связи с чем являются недействительными.

Между тем суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции, поскольку они основаны на неправильном толковании понятия инженерно-технических сетей, приведшем к выводам, несоответствующим обстоятельствам дела.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации (часть 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Постановлением Правительства Российской Федерации утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения от 13.02.2006 № 83 (далее - Правила № 83). Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены пунктом 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 (далее - Правила № 360).

Пунктом 15 Правил № 83 определено, что подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора.

Плата за подключение не взимается, если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности (подпункт 3 пункта 14 Правил