Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2014 по делу n А46-3556/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

названного Кодекса.

В силу статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, заинтересованные в предоставлении земельного участка для строительства, обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта. В данном заявлении должны быть указаны назначение объекта, предполагаемое место его размещения, обоснование примерного размера земельного участка, испрашиваемое право на земельный участок. К заявлению могут прилагаться технико-экономическое обоснование проекта строительства или необходимые расчеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации орган местного самоуправления по заявлению гражданина или юридического лица либо по обращению исполнительного органа государственной власти обеспечивает выбор земельного участка на основе документов государственного кадастра недвижимости с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории и недр в ее границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами, с соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями.

Результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка для строительства, а в необходимых случаях и для установления его охранной или санитарно-защитной зоны. К данному акту прилагаются утвержденные органом местного самоуправления схемы расположения каждого земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории в соответствии с возможными вариантами их выбора (пункт 5 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, ООО «Вега» было подано заявление о выборе земельного участка под строительство. Однако в нарушение действующего законодательства Департаментом архитектуры и градостроительства начатая по данному заявлению процедура выбора должным образом не была завершена в порядке, установленном пунктами 5 и 6 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации.

Как было выше сказано, отказ Департамента архитектуры и градостроительства от 13.06.2014 №1191-р в выборе земельного участка под строительство мотивирован тем, что строительство санатория-профилактория по улице Суворова не представляется возможным, в связи с несоответствием размещения объекта статье 6 Водного кодекса Российской Федерации; пункту 6 статьи 9 Правил землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск, в связи с нахождением формируемого земельного участка в двух территориальных зонах (Р-4, Р-6); в связи с нахождением формируемого земельного участка в зоне размещения водных объектов, не предусматривающих размещение объектов капитального строительства.

Однако, Департамент архитектуры и градостроительства не представил каких-либо доказательств того, что невозможно сформировать по заявлению ООО «Вега» земельный участок, не попадающий на границы водного объекта и не находящийся одновременно в двух территориальных зонах. Напротив, ничто не мешало заинтересованному лицу, выбирая земельный участок, исключить из  его границ водный объект.

Департамент архитектуры также не представил доказательств того, что нет других вариантов выбора границ земельного участка помимо тех, которые он утвердил распоряжениями № 1047-р и 1048-р от 28.05.2013, признанными незаконными в рамках дела А46-27340/2012 по заявлению ООО «УНО».

Как верно указал суд первой инстанции, возможность у Департамента архитектуры и градостроительства обеспечения выбора земельного участка на основании обращения ООО «Вега» площадью 70500 кв.м. в районе улицы Суворова в КАО города Омска для строительства санатория-профилактория подтверждается материалами дела.

Так, согласно пункту 1 статьи 2 Правила землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск Омской области, утвержденных Решением Омского городского Совета № 201 от 10.12.2008 года, Правила в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации, Земельным кодексом Российской Федерации являются документом градостроительного зонирования, который вводит на территории города Омска систему регулирования землепользования и застройки, основанную на градостроительном зонировании - делении всей территории в границах городской черты на территориальные зоны с установлением для каждой из них градостроительных регламентов по видам и предельным параметрам разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, а также ограничениям их использования.

Согласно Правилам землепользования и застройки в районе улицы Суворова в КАО города Омска расположена территориальная зона Р6-404, основными видами разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства в которой является размещение санаториев и профилакториев (статья 42 Правил).

В соответствии с пунктом 1 Правил землепользования и застройки виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства - виды деятельности, объекты, осуществлять и размещать которые на земельных участках разрешено в силу поименования этих видов деятельности и объектов в таблице № 1 (статья 42 Правил) и статье 43 Правил в составе градостроительных регламентов применительно к соответствующим территориальным зонам.

Согласно статье 10 Правил землепользования и застройки для каждого вида территориальной зоны Правилами устанавливается градостроительный регламент, который определяет основу правового режима земельных участков и объектов капитального строительства и распространяется в равной мере на все расположенные в пределах границ территориальной зоны земельные участки и объекты капитального строительства, независимо от форм собственности.

Градостроительный регламент в части видов разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства включает:

1) основные виды разрешенного использования;

2) условно разрешенные виды использования, требующие получения специального разрешения, которое принимается в порядке, установленном статьей 39 Градостроительного кодекса Российской Федерации и Правилами;

3) вспомогательные виды разрешенного использования, допустимые только в качестве дополнительных по отношению к основным видам разрешенного использования и условно разрешенным видам использования и осуществляемые совместно с ними.

Использование земельных участков и объектов капитального строительства в соответствии с видами разрешенного использования и предельными параметрами разрешенного строительства, реконструкции допускается при условии соблюдения градостроительных ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации:

- ограничений по условиям охраны объектов культурного наследия - в случаях, когда земельный участок и объект капитального строительства расположен в зоне охраны объектов культурного наследия;

- ограничений по экологическим и санитарно-эпидемиологическим условиям - в случаях, когда земельный участок и объект капитального строительства расположен в зоне действия соответствующих ограничений;

- ограничений по условиям строительства метрополитена - в случаях, когда земельный участок и объект капитального строительства расположен в зоне действия соответствующих ограничений;

- иных документально зафиксированных ограничений на использование земельных участков и объектов капитального строительства, в том числе муниципальных правовых актов города Омска об установлении публичных сервитутов.

Указанных выше ограничений на использование испрашиваемого земельного участка не имеется.

Кроме того, аналогичные мотивы отказа в обеспечении выбора земельного участка были приведены в распоряжении, направленном в адрес ООО «УНО», которые оценены арбитражными судами в рамках дела №А46-27340/2012.

Ссылаясь на мотивы признания незаконным распоряжения №1048-р от 28.05.2013 «Об отказе ООО «УНО» в размещении санатория-профилактория по улице Суворова в Кировском административном округе», оцененные в судебных актах по делу №А46-27340/2012, Департамент архитектуры и градостроительства в заседании суда апелляционной инстанции указал, что соглашается с незаконностью данных мотивов, в связи с чем, и отменил оспариваемое в данном деле распоряжение 27.12.2013 распоряжением №3621-р «О признании утратившим силу распоряжения департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска от 13 июня 2013 года №1191-р».

Тем не менее, из текста сопроводительного письма от 27.12.2013 №02/15731 о направлении названного распоряжения №3621-р следует, что отмена распоряжения мотивирована отнюдь не признанием незаконности изложенных в распоряжении мотивов отказа, а несоответствием обращения в Администрацию города Омска и Департамент архитектуры и градостроительства требованиям статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации.

Аналогичный подход изложен и в апелляционной жалобе заинтересованного лица. Так, Департамент архитектуры и градостроительства указывает на то, что ООО «Вега» было подано заявление, в котором оно просило продать земельный участок на торгах, а не обеспечить выбор земельного участка.

Тем не менее, заинтересованным лицом не учтено, что пункт 1 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации предусматривает два способа (процедуры) предоставления земельных участков для строительства: без предварительного согласования мест размещения объектов и с предварительным согласованием мест размещения объектов.

Как установлено в пункте 4 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельного участка для строительства без предварительного согласования места размещения объекта осуществляется с проведение работ по формированию земельного участка и последующим проведение торгов (конкурсов, аукционов) по продаже земельного участка.

Таким образом, предоставление земельного участка под строительства без обеспечения выбора возможно только при сформированном земельном участке, который и выставляется на торги.

Из материалов дела следует, что во-первых, распоряжения №1046-р и №1047-р «Об утверждении схем расположения земельного участка на кадастровом плане территории по улице Суворова площадью 65000 кв.м. и 70500 кв.м.» были признаны недействительными решением суда по делу А46-27340/2012 с момента их издания, т.е. с 28.05.2013.

Таким образом, сформированных земельных участков, которые могли бы быть выставлены на торги, по спорному адресу не имелось ни на момент подачи ООО «Вега» заявления о предоставлении земельного участка под строительство (26-27.03.2012), ни на момент издания оспариваемого распоряжения (13.06.2013), что однозначно свидетельствует о возможности получения земельного участка под строительство только с соблюдением процедуры его выбора и последующего утверждения.

Во-вторых, на момент принятия распоряжение от 13.06.2013 №1191-р «Об отказе ООО «Вега» в размещении санатория-профилактория по улице Суворова» заявление ООО «Вега» об испрашивании земельного участка под строительство фактически было единственным, поскольку ООО «УНО» Департамент архитектуры и строительства отказал в размещении объекта по улице Суворова еще 28.05.2013 и законность данного отказа еще не была рассмотрена судом.

Кроме того, в рамках дела №А46-27340/2012  суд не сделал вывод о том, что выбор земельного участка неосуществим в силу наличия двух заявлений, что возможно лишь в том случае, если отсутствовали надлежащие доказательства подачи заявления на один и тот же земельный участок.

Такие доказательства отсутствуют и в рамках указанного дела. Напротив, ООО «Вега» и ООО «УНО» просят земельный участок по улице Суворова, но разной площадью.

Как же следует из ответа Омского городского Совета, принявшего Правила землепользования и застройки, общая площадь территориальной зоны Р6-404 в районе улицы Суворова в КАО составляет 68 3903 кв.м., то есть почти в 10 раз больше площади испрашиваемого заявителем земельного участка и в 5 раз больше площади двух испрашиваемых участков.

Следовательно, площадь данной зоны позволяет Департаменту архитектуры и градостроительства обеспечить в данной территориальной зоне выбор земельного участка в районе улицы Суворова как во исполнение решения Арбитражного суда Омской области по делу № А46-27340/2012 по заявке ООО «УНО» площадью до 60 000 кв.м., так и завершить начавшийся выбор земельного участка по заявлению ООО «Вега» от 26.03.2012 года (вх.№ 2279 от 29.03.2012 года) площадью 70 500 кв.м. для строительства санатория-профилактория.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на то, что оспариваемое распоряжение № 1191-р от 13.06.2013 было отменено распоряжением №3621-р от 27.12.2013, в связи с чем, оно не может быть признано недействительным, судом апелляционной инстанции отклоняется.

В силу части 7 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации по заявлению о выборе участка под строительство уполномоченным органом может быть принято только одно из двух решений: решение о предварительном согласовании места размещения объекта с приложением схемы расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории либо об отказе в размещении объекта.

Распоряжение №3621-р от 27.12.2013 не является ни одним из названных в законе решений, в силу чего, суд апелляционной инстанции исходит из того, что данная форма ненормативного акта в конкретной ситуации не могла быть принята как не установленная законом.

Фактически целью предъявления заявления, как в первоначальной, так и уточненной редакции, является достижение ООО «Вега» результата в виде требования обязать департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска оформить результаты выбора земельного участка актом о выборе земельного участка, площадью 70500 кв.м., для строительства санатория-профилактория по улице Суворова в Кировском административном округе г. Омска; утвердить схему расположения земельного участка, площадью 70500 кв.м., для строительства санатория-профилактория по улице Суворова Кировском административном округе г. Омска, на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории в соответствии с возможным вариантом выбора; принять решение о предварительном согласовании размещения санатория-профилактория по улице Суворова в Кировском административном округе г. Омска, утверждающее акт о выборе земельного участка площадью 70500 кв.м., с приложением утвержденной схемы земельного участка на кадастровом плане территории.

Ни принятие распоряжения № 1191-р от 13.06.2013 об отказе в размещении объекта, ни его последующая отмена распоряжением №3621-р от 27.12.2013 не позволяет достигнуть данной цели, а совокупность