Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2014 по делу n А70-286/2012. Изменить решение (ст.269 АПК),Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

31 января 2014 года

                                                     Дело № А70-286/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2014 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Верёвкина А.В., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-1843/2013) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» и (регистрационный номер 08АП-1842/2013) открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 14 января 2013 года по делу № А70-286/2012 (судья Синько Т.С.), принятое по иску открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» (ОГРН 1077203052772, ИНН 7203203418) к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (ОГРН 1097232036549, ИНН 7203243499) о взыскании 50 527 890,83 руб.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» – представитель Мироненко С.А.  (паспорт, доверенность № 451 от 11.03.2013 сроком действия один год); представитель Семкина И.Д. (паспорт, доверенность № 10 от 09.01.2014 сроком действия один год);

от открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» – представитель Гриднева Е.В.  (паспорт, доверенность б/н от 25.12.2013 сроком действия до 04.09.2016); представитель Эбергарт И.А.  (паспорт, доверенность № 535 от 01.11.2013 сроком действия до 30.09.2016);

установил:

открытое акционерное общество «Уральская теплосетевая компания» (далее – ОАО «УТСК», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (далее – ОАО «Тепло Тюмени», ответчик) о взыскании 50 527 890 руб. 83 коп., из которых:

- 50 226 531 руб. 64 коп. основного дога по оплате стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в ноябре 2011 года в соответствии с условиями договора № 52 от 29.09.2010,

- 301 359 руб. 19 коп. процентов за пользование денежными средствами, начисленных за период с 14.12.2011 по 10.01.2012.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке, предусмотренном статьёй 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) неоднократно уточнял исковые требования, в последнем из которых просил взыскать с ответчика:

- 44 408 751 руб. 72 коп. основного дога по оплате стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в ноябре 2011 года в соответствии с условиями договора № 52 от 29.09.2010,

- 301 359 руб. 19 коп. процентов за пользование денежными средствами, начисленных за период с 14.12.2011 по 10.01.2012.

Руководствуясь статьёй 49 АПК РФ, суд первой инстанции принял указанное уточнение исковых требований как не противоречащее действующему законодательству и не нарушающее права других лиц.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 14.01.2013 по делу № А70-286/2012 исковые требования удовлетворены частично. С ОАО «Тепло Тюмени» в пользу ОАО «УТСК» взыскано 178 320 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 705 руб. 83 коп. расходов по уплаченной государственной пошилне.

Возражая против принятого судом решения, ОАО «УТСК» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (с учётом дополнений), в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 14.01.2013 по делу № А70-286/2012 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объёме.

В обоснование апелляционной жалобы (с учётом дополнений) указывает на неполное выяснение судом обстоятельств дела, неправильное применение судом норм материального права. Считает произведённые истцом расчёты задолженности по оплате сверхнормативных потерь тепловой энергии за ноябрь 2011 года обоснованными. Утверждает, что на сетях ответчика неоднократно происходили аварии, явившиеся причиной несения истцом сверхнормативных потерь при поставке тепловой энергии в названный период. При этом ОАО «УТСК» указывает, что порывы на сетях ответчика не зависят от соблюдения или не соблюдения гидравлического режима. Считает необоснованной ссылку суда на показания приборов учета, поскольку в них фиксируется лишь количество тепловой энергии, но не ее качество. Ссылается на отсутствие в материалах дела двусторонних актов о нарушении температурных и гидравлических режимов. В спорный период ответчик не отказывался от предоставления услуг по транспортировке тепловой энергии с теми параметрами, которые были зафиксированы приборами учета. По мнению истца, нарушение им гидравлического режима могло повлиять на объем потерь тепловой энергии, однако, он не влияет на факт самих утечек из-за порывов на тепловых сетях. В связи с этим, как указывает истец, им заявлялось ходатайство о проведении экспертизы для определения способа и объема нарушения гидравлического режима и как это повлияло на объем потерь тепловой энергии. Считает экспертное заключение ненадлежащим доказательством по делу. Полагает, что вопрос виновности ОАО «УТСК» во взаимосвязи с фактическими потерями тепловой энергии мог быть разрешен судом только в случае установления влияния гидравлического режима на фактические потери тепловой энергии, что требует специальных познаний, и данный вопрос не является правовым.

Также, не соглашаясь с решением суда первой инстанции, ОАО «Тепло Тюмени» в апелляционной жалобе (с учётом дополнений) просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы (с учётом дополнений) указывает, что истцом не доказан размер сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика, который определяется по формулам в приложениях № 4.1 и 4.2 к договору № 52 от 29.09.2010, поскольку основанный на данных формулах расчет ОАО «УТСК» произведен не был. Кроме того, ответчик отмечает, что истцом не доказан объем полезного отпуска тепловой энергии своим потребителям. Выявленные истцом теплопотери, предъявленные к взысканию, вызваны, по убеждению ОАО «Тепло Тюмени», недопредъявлением истцом указанного объема своим потребителям. Ответчик указывает, что данные доводы истцом не опровергнуты, также как и не опровергнуты подтвержденные ответчиком документально сведения о нарушении со стороны ОАО «УТСК» согласованного температурного и гидравлического режимов.

От ОАО «УТСК» и ОАО «Тепло Тюмени» в порядке статьи 262 АПК РФ поступили соответственно письменные отзыв и возражения на апелляционные жалобы, в которых стороны по делу поддержали ранее изложенные процессуальные позиции, выразив несогласие с апелляционными требования друг друга.

От ОАО «Тепло Тюмени» в порядке статьи 81 АПК РФ поступили письменные пояснения по делу.

От ОАО «УТСК» поступило заявление об отказе от иска в части требования о взыскании 24 003 046 руб. 98 коп. задолженности.

Заявление об отказе от иска в части требования о взыскании 24 003 046 руб. 98 коп. задолженности мотивировано осуществлением ответчиком оплаты названной суммы посредством зачёта (15.01.2012 и 15.02.2012) встречных однородных требований.

В заседании суда апелляционной инстанции поддержал данное заявление о частичном отказе от иска; в остальной части исковых требований высказался согласно доводам апелляционной жалобы.

Представитель ответчика оставил разрешение данного вопроса на усмотрение суда; в остальной части исковых требований поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе.

По правилам статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Оценив заявленный ОАО «УТСК» частичный отказ от иска, суд апелляционной инстанции принимает его, поскольку это не противоречит закону, не нарушает права других лиц и заявлено полномочным лицом.

В связи с принятием частичного отказа от иска (в части взыскания 24 003 046 руб. 98 коп. задолженности), производство по делу в этой части подлежит прекращению согласно пункту 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, решение суда первой инстанции - изменению.

В отношении оставшейся части исковых требований о взыскании 20 405 704 руб. 74 коп. (44 408 751 руб. 72 коп. – 24 003 046 руб. 98 коп.) задолженности и 301 359 руб. 19 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб с учётом дополнений к ним, отзыва и возражений на апелляционные жалобы, письменных пояснений в порядке статьи 81 АПК РФ, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции установил следующее.

29.09.2010 между ОАО «УТСК» (теплоснабжающая организация) и ОАО «Тепло Тюмени» (теплосетевая организация) заключен договор № 52 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя, по условиям которого теплосетевая организация обязалась оказывать теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие ОАО «Тепло Тюмени» на основании договоров аренды муниципального теплосетевого имущества, а ОАО «УТСК» обязалось оплачивать услуги ОАО «Тепло Тюмени»в порядке, определенном настоящим договором.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.11.2011 по делу № А70-7122/2011, оставленным без изменения Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2012, установлено, что договор № 52 от 29.09.2010 заключен в редакции ОАО «Тепло Тюмени».

Согласно пунктам 1.2, 2.1.10 договора № 52 от 29.09.2010 ответчик обязался оплачивать истцу величину сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, допущенных по вине теплосетевой организации на ее сетях, в порядке и на условиях, определенных договором. Величина потерь тепловой энергии и теплоносителя определяется в соответствии с Приложением № 4 к договору.

В соответствии с пунктом 3.4 договора № 52 от 29.09.2010 ответчик обязан оплачивать нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в размере, утвержденном Приказом Минэнерго России на 2010 год (Приказ № 383 от 26.08.2009).

По условиям пункта 3.5 договора № 52 от 29.09.2010, величина сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за расчетный период в тепловых сетях, находящихся на обслуживании ответчика определяется:

- при отсутствии приборов учета тепловой энергии на границе раздела балансовой принадлежности между теплосетевой организацией и теплоснабжающей организацией, в соответствии с приложением № 4 к настоящему договору;

- при установке приборов учета тепловой энергии - в соответствии с приложением № 4.1 к договору. Приложение № 4.1 согласовывается сторонами дополнительно до 01.11.2010.

Истцом не оспаривается, что в ноябре 2011 года сторонами согласованы приложения № 4.1 и № 4.2 к договору № 52 от 29.09.2010, определяющие порядок распределения тепловой энергии и теплоносителя между потребителями и теплосетевой организацией на основании приборов учета, установленных на границах раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и теплосетевой организацией в г. Тюмени на «Закольцованных» ответвлениях (Приложение № 4.2) и на «Тупиковых» ответвлениях (Приложение № 4.1).

Согласно пункту 2.1.14 договора № 52 от 29.09.2010 ОАО «Тепло Тюмени» обязано в течение пяти рабочих дней с момента получения акта о возмещении потерь тепловой энергии возвратить подписанный акт либо направить мотивированный отказ в его подписании.

Оплата сверхнормативных потерь тепловой энергии производится теплосетевой организацией в срок до 13-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

Таким образом, ОАО «Тепло Тюмени» по договору № 52 от 29.09.2010 приняло на себя обязательство оплачивать нормативные потери и сверхнормативные потери тепла в соответствии с пунктами 3.4, 3.5 договора.

По предъявленным исковым требованиям ОАО «УТСК» представило в материалы дела акты выполненных работ:

- от 30.11.2011 № 2700/37926 (нормативные потери) на сумму 5 104 962 руб. 39 коп.,

- от 31.11.2011 № 2700/37927 (сверхнормативные потери по актам) на сумму 41 238 руб. 07 коп.,

- от 31.11.2011 № 2700/38928 (сверхнормативные потери по приборам учета) на сумму 50 226 531 руб. 64 коп.

ОАО «Тепло Тюмени» приняло без возражений акты:

- от 30.11.2011 № 2700/37926 (нормативные потери) на сумму 5 104 962 руб. 39 коп.,

- от 31.11.2011 № 2700/37927 (сверхнормативные потери по актам) на сумму 41 238 руб. 07 коп.

В ходе работы по проверке величины сверхнормативных потерь по приборам учета выставленной истцом к оплате ответчику по акту от 31.11.2011 № 2700/38928, ОАО «УТСК» скорректировало свою позицию, указав, что величина данных потерь составляет 44 408 751 руб. 72 коп.

Истец, ссылаясь, что ответчик свои обязательства по договору в части оплаты сверхнормативных потерь по акту выполненных работ от 31.11.2011 № 2700/38928 в размере 44 408 751 руб. 72 коп. не исполнил, обратился в суд с настоящим иском.

Вместе с тем, с учетом заявленного в суде апелляционной инстанции частичного отказа от иска по мотиву оплаты ответчиком задолженности по акту от 31.11.2011 № 2700/38928 на сумму 24 003 046 руб. 98 коп. путём зачёта (15.01.2012 и 15.02.2012) встречных однородных требований, задолженность по оплате сверхнормативных потерь по расчету истца составила 20 405 704 руб. 74 коп. (44 408 751 руб. 72 коп. - 24 003 046 руб. 98 коп.).

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также