Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2014 по делу n А46-9309/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

23 января 2014 года

Дело № А46-9309/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе судьи Золотовой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9904/2013) Общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лидер»

на решение Арбитражного суда Омской области от 01.10.2013 по делу № А46-9309/2013 (судья Ярковой С.В.), рассмотренному в порядке упрощенного производства по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лидер» (ОГРН 1095543020320, ИНН 5501219265)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области

о признании незаконным и отмене постановления от 23.07.2013,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лидер» - Мельниченко Евгения Валерьевна (паспорт, по доверенности № 1-1-1-14 от 01.01.2014 сроком действия до 31.12.2014);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Веретельник Марина Сергеевна (удостоверение, по доверенности № 19-06/МВ от 15.01.2014 сроком действия до 31.12.2014).

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лидер» (далее по тексту – заявитель, общество, ООО «Торговая компания «Лидер») обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее по тексту – заинтересованное лицо, Омское УФАС России, УФАС по Омской области) о признании незаконным и отмене постановления от 23.07.2013 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении.

Решением от 01.10.2013 по делу № А46-9309/2013 в удовлетворении требований заявителя было отказано, поскольку материалами дела подтвержден факт совершения Обществом вменённого ему административного правонарушения. Суд первой инстанции отклонил доводы заявителя о нарушении административным органом порядка привлечения заявителя к административной ответственности.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя. В обоснование своей позиции податель жалобы указывает на нарушение процедуры привлечения его к административной ответственности, в частности не извещение о дате, времени и месте рассмотрения материалов дела об административном правонарушении.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства.

Дело о нарушении антимонопольного законодательства № 06-10.1/40-2013 возбуждено определением Омского УФАС России по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выразившегося в совершении ООО «Торговая компания «Лидер» действий по распространению на интернет-сайте www.lidersm.ru рекламы, содержащей сведения о партнерских отношениях с ОАО «Газпромнефть», ОАО «Газпромнефть-Омск», ОАО «АНК «Башнефть», ОАО «Сибтранснефтепродукт», ОАО «ТАИФ-НК», ЗАО «Богандинский НПЗ», не соответствующей действительности и нарушающей требования пункта 20 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

Как следует из материалов дела, в ходе осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе Омского УФАС России 11.09.2012 выявлен факт распространения на интернет-сайте www.lidersm.ru рекламы, в том числе следующего содержания: «…Рынок ГСМ представляют различные производители – наши партнеры: «ОАО «Газпромнефть» и ОАО «Газпромнефть-Омск», ОАО «Сибтранснефтепродукт», ОАО «ТАИФ-НК», ЗАО «Богандинский НПЗ» и т.д., что безусловно является показателем качества и надежности сотрудничества с нами… С нами Вы можете купить ГСМ оптом от омских и других производителей. Поставки осуществляются непосредственно от производителей ГСМ в любые города и страны…».

По итогам рассмотрения материалов дела № 06-10.1/47-2013 от 18.06.2013 Комиссия Омского УФАС России решила:

1. Признать рекламу ООО «Торговая компания «Лидер», размещенную на интернет-сайте www.lidersm.ru, содержащую сведения о партнерских отношениях с ОАО «Газпромнефть», ОАО «Газпромнефть-Омск», ОАО «АНК «Башнефть», ОАО «Сибтранснефтепродукт», ОАО «ТАИФ-НК», ЗАО «Богандинский НПЗ» не соответствующей действительности и нарушающей требования пункта 20 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

2. Выдать ООО «Торговая компания «Лидер» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Омского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении в отношении ООО «Торговая компания «Лидер» по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписанием о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу № 06-10.1/47-2013 обществу в срок до 05.07.2013 предложено прекратить нарушение требований пункта 20 части 3 части 5 Федерального закона «О рекламе».

09.07.2013 в отношении ООО «Торговая компания «Лидер» в присутствии его представителя по доверенности от 01.01.2013 № 1-1-1-13 Мельниченко Е.В. составлен протокол об административном правонарушении по делу № 06-10.2/40-2013/14.3.

Определением от 09.07.2013 назначено рассмотрение дела об административном правонарушении № 06-10.2/40-2013/14.3 на 24.07.2013 на 14 часов 30 минут по адресу: г. Омск, проспект К.Маркса, 12А, кабинет 117. Из представленной в материалы дела расписки представителя общества Мельниченко Е.В. следует, что 09.07.2013 она была извещена о рассмотрении дела об административном правонарушении 23.07.2013 в 14 часов 30 минут.

23.07.2013 исполняющим обязанности руководителя Омского УФАС России О.И. Иванченко вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 06-10.2/40-2013/14.3, которым ООО «Торговая компания «Лидер» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением ему наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб. Указанное постановление направлено в адрес заявителя сопроводительным письмом от 31.07.2013 № 53-13 и вручено обществу 10.08.2013, что подтверждается копией почтового уведомления № 64401064085961.

Полагая, что вынесенное Омским УФАС России постановление от 23.07.2013, является незаконным и нарушает права и законные интересы ООО «Торговая компания «Лидер», заявитель обратился в Арбитражный суд Омской области с вышеназванными требованиями.

Решением от 01.10.2013 по делу № А46-9309/2013 в удовлетворении требований заявителя было отказано.

Означенное решение суда первой инстанции обжалуется в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона № 38-ФЗ).

Ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона № 38-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 5 Закона № 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Пунктом 20 части 3 статьи 5 Закона № 38-ФЗ предусмотрено, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или продавце товара.

В силу части 6 статьи 38 Закона № 38-ФЗ рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-8 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

Антимонопольным органом установлено и заявителем не оспаривается, что рекламодателем является ООО «Торговая компания «Лидер».

При рассмотрении материалов дела об административном правонарушении № 06-10.1/47-2013 доказательств, свидетельствующих о наличии совместной деятельности или иных партнерских отношений между ООО «Торговая компания «Лидер» и ОАО «Газпромнефть», ОАО «Газпромнефть-Омск», ОАО «АНК «Башнефть», ОАО «Сибтранснефтепродукт», ОАО «ТАИФ-НК», ЗАО «Богандинский НПЗ», а также каких-либо договоров или соглашений, позволяющих использовать в своей деятельности фирменные наименования «партнеров» и товарных знаков ОАО «Газпром нефть» и ОАО «АНК «Башнефть», заявителем не было представлено.

При этом из заявления ООО «Торговая компания «Лидер» от 08.07.2013 № 3-10-7-13 следует, что предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу № 06-10.1/47-2013 им было исполнено в добровольном порядке.

Кроме того, как указано выше по тексту вступившим в законную силу решением Омского УФАС России по делу № 06-10.1/47-2013 от 18.06.2013 реклама ООО «Торговая компания «Лидер», размещенная на сайте www.lidersm.ru, сведения о партнерских отношениях с ОАО «Газпромнефть», ОАО «Газпромнефть-Омск», ОАО «АНК «Башнефть», ОАО «Сибтранснефтепродукт», ОАО «ТАИФ-НК», ЗАО «Богандинский НПЗ» признана несоответствующей действительности и нарушающей требования пункта 20 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе». Выводы, изложенные антимонопольным органом в указанном решении, основываются, в том числе и на следующих письмах, упомянутых в рекламе общества юридических лиц.

Так, из пояснений ОАО «Сибтранснефтепродукт» от 13.06.2013 № 1-02/4467 было установлено, что между указанными лицами был заключен договор № 11/681 об оказании услуг по хранению и наливу нефтепродуктов на 2011 год. Однако товарно-транспортных и финансовых операций по данному договору не осуществлялось. В 2012, 2013 годах договоры об оказании услуг по хранению и наливу нефтепродуктов с заявителем не заключались. Какой-либо иной совместной деятельности с заявителем не велось.

В пояснениях ОАО «ТАЙФ-НК» от 17.06.2013 № 6281/70 также указано, что отгрузка по заключенному с заявителем договору поставки нефтепродуктов от 02.12.2011 № 004-1478/11 сторонами не производилась. В настоящее время взаимоотношений с ООО «Торговая компания «Лидер» не имеется.

ЗАО «Богандинский НПЗ» письмами от 13.06.2013 № 78 и от 07.05.2013 № 64, ОАО «АНК «Башнефть» письмом от 05.06.2013 № 01-12-06/08349, ОАО «Газпромнефть-Омск» в письме от 13.06.2013 № 20-05/13-1 также информировали об отсутствии с заявителем совместной деятельности.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что спорная реклама была распространена с нарушениями требований Федерального закона «О рекламе» в части ее достоверности, а именно пункта 20 части 3 статьи 5.

Доводы заявителя о нарушении административным органом процедуры привлечения ООО «Торговая компания «Лидер» к административной ответственности апелляционная коллегия находит несостоятельными и правомерно отклонёнными судом первой инстанции.

В статье 28.2 КоАП РФ содержатся требования к составлению протокола о совершении административного правонарушения, обеспечивающие соблюдение гарантий защиты прав лиц, привлекаемых к ответственности, в том числе об участии законного представителя юридического лица в его составлении.

Статьей 25.1 КоАП РФ, устанавливающей правила рассмотрения материалов дела об административном   правонарушении,   также   предусматриваются   определенные   гарантии для лиц, в отношении которых осуществляется административное производство, в том числе участие такого лица при рассмотрении материалов.

Таким образом, лицу, в отношении которого составляется протокол об административном правонарушении, а также в отношении которого рассматриваются материалы дела об административном производстве, должна быть предоставлена возможность участвовать при указанных действиях и пользоваться другими правами, предусмотренными Кодексом. Иными словами, в соответствии с требованиями КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, должно быть уведомлено о совершении таких процессуальных действиях, как составление протокола и вынесение постановления о назначении административного наказания.

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

КоАП РФ не содержит норм, предусматривающих обязательные способы извещения законного представителя о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (в данном случае постановления о возбуждении дела).

В материалы дела представлена копия почтового уведомления № 64401064 162556, подтверждающая получение 08.07.2013 ООО «Торговая компания «Лидер» письма Омского УФАС России от 27.06.2013 № 06-4233, уведомляющего общество о возбуждении дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных