Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2009 по делу n А46-15446/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

05 февраля 2009 года

                                                      Дело №   А46-15446/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  29 января 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 февраля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Глухих А.Н.

судей  Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Лепехиной М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5632/2008) судебного пристава-исполнителя МРО СП по ОИП УФССП по Омской области Палачёва Игоря Геннадьевича на решение Арбитражного суда Омской области от 01 октября 2008 года по делу №  А46-15446/2008 (судья Ваганова Т.А.), принятое по иску открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» к Межрегиональному учреждению «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике», судебному приставу-исполнителю МРО по ОИП УФССП по Омской области Палачёву Игорю Геннадьевичу

об освобождении от взыскания исполнительного сбора,

при участии в судебном заседании представителей: 

судебный пристав-исполнитель МРО СП по ОИП УФССП по Омской области Палачёв Игорь Геннадьевич – не явился,

от ОАО «Омская энергосбытовая компания» – представитель Руди Е.А. по доверенности № 28-12/8 от 01.01.2009,

от межрегионального учреждения «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике» – представитель не явился,

установил:

Открытое акционерное общество «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омскэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к межрегиональному учреждению «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике», судебному приставу-исполнителю Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам Управления Федеральной службы судебных приставов по Омской области (далее - МРО по ОИП УФССП по Омской области) Палачёву Игорю Геннадьевичу об освобождении от взыскания исполнительского сбора в размере 7% (6 978 404 руб. 60 коп.) по исполнительному производству №2/5994/1137/7/2008.

В обоснование иска ОАО «Омскэнергосбыт» указало на отсутствие своей вины в несвоевременном исполнении исполнительного документа (исполнительного листа №010578 от 12.02.2008), выданного Арбитражным судом Омской области.

До рассмотрения спора по существу ОАО «Омскэнергосбыт» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) уточнило исковые требования, со ссылкой на части 3, 6, 7 статьи 112 Федерального закона от 02.10.2007 №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – Закон об исполнительном производстве), и просит уменьшить исполнительский сбор до 5 233 803 руб. 45 коп. (л.д. 15-18 т.2). Уточнения приняты судом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.10.2008 по делу №А46-15446/2008 исковые требования ОАО «Омскэнергосбыт» удовлетворены. Исполнительский сбор, установленный постановлением судебного пристава-исполнителя от 03.07.2008 в размере 6 978 404 руб. 60 коп., уменьшен на одну четверть (1 744 601 руб. 15 коп.) и установлен в размере 5 233 803 руб. 45 коп. ОАО «Омскэнергосбыт» из федерального бюджета возвращено 2000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению №5758 от 10.07.2008.

В обоснование решения суд указал, что в период с момента вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства о взыскании с должника суммы задолженности – 06.06.2008 по дату вынесения постановления об окончании исполнительного производства в связи с исполнением исполнительного документа в полном объеме – 15.07.2008 должником производилась выплата заработной платы, уплачивались налоги, производились оплаты по договорам купли-продажи электроэнергии и мощности для обеспечения поставок потребителям. Указанные обстоятельства суд признал препятствующими исполнению требований судебного пристава-исполнителя в установленный для исполнения исполнительного документа срок. Суд также учел, что сумма задолженности (99 691 494 руб. 32 коп.) уплачена ОАО «Омскэнергосбыт» полностью.

Возражая против принятого судом решения, судебный пристав-исполнитель Палачев И.Г. в апелляционной жалобе (с пояснениями и уточнениями) просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

ОАО «Омскэнергосбыт» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Межрегиональное учреждение «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике» письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило.

Судебный пристав-исполнитель Палачев И.Г., представитель межрегионального учреждения «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике», извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, не явились.

В заседание суда апелляционной инстанции от МРО по ОИП УФССП по Омской области поступило письменное ходатайство от 29.01.2009 об отложении судебного заседания в связи с нахождением судебного пристава-исполнителя Палачева И.Г. в ежегодном очередном отпуске. В обоснование ходатайства представлена выписка из приказа от 15.12.2008 №143.

Согласно части 3 статьи 158 АПК РФ в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными.

Суд апелляционной инстанции полагает, что неявка судебного пристава-исполнителя Палачева И.Г. не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы в данном судебном заседании, а отложение судебного разбирательства приведет к необоснованному затягиванию арбитражного процесса. В материалах дела имеются доказательства, достаточные для его рассмотрения. С учетом изложенного суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении ходатайства МРО по ОИП УФССП по Омской области.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчиков.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Омскэнергосбыт» высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на нее, выслушав явившегося представителя истца, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании исполнительного листа Арбитражного суда Омской области от 12.02.2008 №010578 о взыскании солидарно с открытого акционерного общества Акционерная компания энергетики и электрификации «Омскэнерго» (далее – ОАО АК «Омкэнерго»), ОАО «Омскэнергосбыт», открытого акционерного общества  «Территориальная генерирующая компания №11» (далее – ОАО «ТГК-11) в пользу межрегионального учреждения «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике» 99 691 494 руб. 32 коп. (л.д. 15-16 т.1), судебным приставом-исполнителем Палачёвым И.Г. 06.06.2008 вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства в отношении одного из солидарных должников – ОАО «Омскэнергосбыт» (л.д. 17 т.1).

Постановлением судебного пристава-исполнителя Палачёва И.Г. от 03.07.2008 с ОАО «Омскэнергосбыт» взыскан исполнительский сбор в размере 7% от подлежащей взысканию суммы, который составил 6 978 404 руб. 60 коп. (л.д. 23 т.1).

Возражая против взыскания исполнительского сбора в размере 7% от суммы, подлежащей уплате по исполнительному листу Арбитражного суда Омской области от 12.02.2008 №010578, ОАО «Омскэнергосбыт» обратилось в суд с иском по настоящему делу.

В соответствии со статьей 112 Закона об исполнительном производстве исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа (часть 1). Исполнительский сбор устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока, указанного в части 1 настоящей статьи, если должник не представил судебному приставу-исполнителю доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (часть 2). Исполнительский сбор устанавливается в размере семи процентов от подлежащей взысканию суммы (часть 3). Должник вправе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, обратиться в суд с заявлением об оспаривании постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора, с иском об отсрочке или о рассрочке его взыскания, об уменьшении его размера или освобождении от взыскания исполнительского сбора (часть 6). Суд вправе с учетом степени вины должника в неисполнении в срок исполнительного документа, имущественного положения должника, иных существенных обстоятельств отсрочить или рассрочить взыскание исполнительского сбора, а также уменьшить его размер, но не более чем на одну четверть от размера, установленного в соответствии с частью 3 настоящей статьи. (часть 7).

Конституционным Судом Российской Федерации в Постановлении от 30.07.2001 № 13-П указано, что установление конкретных размеров штрафных санкций за нарушение правил принудительного исполнения судебных и иных актов является прерогативой законодателя. Однако размер штрафного взыскания - поскольку такое взыскание связано с ограничением конституционного права собственности - во всяком случае должен отвечать критерию соразмерности, вытекающему из статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации. Установленный в статье 81 Федерального закона от 21.07.1997 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» размер взыскания (семь процентов от взыскиваемой суммы) представляет собой лишь допустимый максимум, верхнюю границу, и с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств может быть снижен правоприменителем. В противном случае несоизмеримо большой штраф может превратиться из меры воздействия в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права собственности, что в силу статей 34 (часть 1), 35 (части 1 - 3) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации недопустимо.

            Постановлением от 06.06.2008 должнику предлагалось в пятидневный срок со дня получения постановления добровольно перечислить сумму задолженности (пункт 2). Должник предупрежден, что в случае неисполнения исполнительного документа без уважительных причин в срок, предоставленный для добровольного исполнения, с него будет взыскан исполнительский сбор в размере 7% от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества. При наличии чрезвычайных, объективно непредотвратимых обстоятельств и других непредвиденных, непреодолимых препятствий, находящихся вне контроля должника, могущих сделать невозможным добровольное исполнение исполнительного документа, должнику предложено в срок, установленный для добровольного исполнения, надлежащим образом уведомить судебного пристава-исполнителя (пункт 4 постановления).

            По результатам рассмотрения заявления ОАО «Омскэнергосбыт» судебным приставом-исполнителем Палачёвым И.Г. 09.06.2008 вынесено постановление об отложении исполнительных действий и (или) применении мер принудительного исполнения с 09.06.2008 по 18.06.2008 включительно (л.д. 21 т.1). В постановлении от 09.06.2008 указано, что в ходе исполнения требований исполнительного документа установлены обстоятельства, препятствующие совершению исполнительных действий и (или) применению мер принудительного исполнения.

03.07.2008 судебным приставом-исполнителем Палачёвым И.Г. принято постановление о взыскании с ОАО «Омскэнергосбыт»  исполнительского сбора в размере 7% от подлежащей взысканию суммы.

В обоснование постановления судебный пристав-исполнитель указал, что ОАО «Омскэнергосбыт» в срок до 17.06.2008 без уважительных причин не исполнило исполнительный документ, не подтвердило, что нарушение установленных сроков исполнения исполнительного документа вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непреодолимыми препятствиями, находящимися вне его контроля, при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения.

Судебным приставом-исполнителем со ссылками на представленные Филиалом ГАЗПРОМБАНК (ОАО) выписки по операциям на счетах ОАО «Омскэнергосбыт» указано, что в период с 07.06.2008 по 24.06.2008 на счетах должника находились денежные средства на общую сумму 571 683 534 руб. 40 коп.

Между тем, из материалов дела следует, что за период с 09.06.2008 по 18.06.2008 включительно исполнительные действия были отложены (постановлением об отложении исполнительных действий и (или) применении мер принудительного исполнения от 09.06.2008).

При этом в постановлении от 03.07.2008 не указано, в какой сумме находились денежные средства на счетах ОАО «Омскэнергосбыт» за период с 18.06.2008 по 24.06.2008. Из имеющихся в материалах дела платежных документов усматривается, что после 07.06.2008 ОАО «Омскэнергосбыт» производились перечисления денежных средств со счета, открытого в филиале ГАЗПРОМБАНК (ОАО), на выплату заработной платы работникам, уплату налогов (платежные поручения от 09.06.2008,  от 10.06.2008, от 16.06.2008, от 24.06.2008 - л.д. 118- 145 т.1).

Из материалов дела явствует, что на расчетных счетах ОАО «Омскэнергосбыт» в Филиале ГАЗПРОМБАНКА (ОАО) за период с 07.06.2008 по 24.06.2008 находились денежные средства на общую сумму 570 368 090 руб. 99 коп., из которых: 200 270 862 руб. 93 коп. – кредиты (овердрафты), 158 061 702 руб. 80 коп. – переводы, 212 035 525 руб. 26 коп. – собственная выручка. В целях покупки электроэнергии и мощности для обеспечения поставок потребителям ОАО «Омскэнергосбыт» за период с 7 по 30 июня были осуществлены платежи на оптовом рынке электроэнергии в сумме 423 940 345 руб. 20 коп., произведены расчеты с сетевыми организациями за услуги по передаче электроэнергии на сумму 201 614 044 руб. 81 коп.; за период с 07.06.2008 по 24.06.2008 выплачена заработная плата работникам компании в сумме 13 535 697 руб. 88 коп.; осуществлены