Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2008 по делу n А46-19252/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 декабря 2008 года

                                        Дело №   А46-19252/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  18 декабря 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Золотовой Л.А.

судей  Шиндлер Н.А., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Радченко Н.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5757/2008) общества с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» на решение Арбитражного суда Омской области от 21.10.2008 по делу №  А46-19252/2008 (судья Солодкевич И.М.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области о признании недействительным решения № 3590 от 11.09.2008,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К»  - Идзон Л.Э. по доверенности от 22.09.2008 № 12, сохраняющей силу в течение 3 лет (удостоверение № 106 от 16.01.2003);

            от межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области –  Коншу И.И. по доверенности от 22.04.2008 № 02-04-1/5171, сохраняющей силу в течение 1 года (удостоверение УР № 338425 действительно до 31.12.2009); Рунгенек Е.К. по доверенности от 11.07.2008, сохраняющей силу до 04.07.2009 (удостоверение УР № 339086 действительно до 31.12.2009);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» районного посёлка Москаленки Москаленского района Омской области (далее - ООО «Сибирь-Газ и К», заявитель, нало­гоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Межрай­онной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области (ниже по тексту - Меж­районная ИФНС России № 11 по Омской области, заинтересованное лицо, налоговый орган, ин­спекция) о признании недействительным  решения от 11.09.2008 № 3590.

Решением по делу №А46-19252/2008 от 21.10.2008 Арбитражный суд Омской области отказал  в удовлетворении заявленных  налогоплательщиком требований со ссылкой на ошибочность позиции налогоплательщика, исчислившего единый налог на вмененный доход без учета положений ст. 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции Федерального Закона от 17.05.2007 №85-ФЗ.

В апелляционной жалобе ООО «Сибирь-Газ и К» просит решение арбитражного суда  об отказе в удовлетворения заявленного Обществом требования  отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на допущенные судом первой инстанции нарушения норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

По мнению налогоплательщика, согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации АГЗС является объектом стационарной торговой сети, в отношении которого законодателем не предусмотрена возможность определения площади торгового места в зависимости от  размера земельного участка, установленного технической документацией, включая подъездные дороги, проезды и тротуары. Налоговым органом при проведении камеральной проверки и в суде первой инстанции не представлено доказательств использования всей площади земельного участка в целях осуществления торговых операций, определение которой необходимо из буквального содержания вышеназванной статьи НК РФ. 

При этом, податель жалобы указывает на то, что им правомерно применён физический показатель «торговое место» по отношению к топливораздаточным колонкам и помещению операторской, поскольку именно эти объекты отвечают определению места совершения сделок розничной купли-продажи, данному в статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации во взаимосвязи со статьями 458, 493 Гражданского кодекса Российской Феде­рации.

В заблаговременно представленном отзыве на апелляционную жалобу и выступлении в заседании суда апелляционной инстанции представители Меж­районной ИФНС России № 11 по Омской области отклонили доводы апелляционной жалобы, просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав явившихся в судебное заседание представителей сторон, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО «Сибирь-Газ и К» зарегистрировано в качестве юридического лица 22.09.2004 за основным государственным регистрационным номером 1045539001144, состоит на налоговом учёте в Межрайонной ИФНС Рос­сии № 11 по Омской области, являясь в соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) плательщиком единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД), осуществляя реализацию сжиженного газа через автозаправочную га­зовую станцию (АГЗС), расположенную по адресу: Омская область, Москаленский район, район­ный посёлок Москаленки, ул. Магистральная, 1 «а».

23.04.2008 обществом подана в инспекцию налоговая декларация по ЕНВД за 1 квартал 2008 года, в которой исчислен и заявлен к уплате ЕНВД в сумме 39578руб., рассчитанный исходя из фи­зического показателя - площади 1 торгового места, равной 45,2м2  с  применением к нему корректи­рующего коэффициента, равного 1.

05.06.2008 налогоплательщиком представлена в налоговый орган уточнённая налоговая дек­ларация по ЕНВД за 1 квартал 2008 года, где сумма ЕНВД уменьшена до 3183руб. в связи с изменением физического показателя - площадь торгового места до 21,2м2, корректирующего коэффи­циента до 0,7. Причем как следует из материалов дела, площадь 5 торговых мест (операторской и 4х топливораздаточных колонок), принимаемых во внимание при исчислении налога, определена с учетом положений ст.ст. 346.27, 346.29  НК РФ (в редакции, действующей до 01.01.2008г.), определяющих торговое место как место, используемое для осуществления сделок розничной купли-продажи, а для  объектов розничной торговой сети, не имеющих торговых залов, установивших разграничение в зависимости от размера торговой площади : более 5 кв.м или менее. 

Межрайонной ИФНС России № 11 по Омской области проведена камеральная налоговая про­верка данной налоговой декларации.

По её результатам 08.08.2008 инспекцией составлен акт за № 1449, а 11.09.2008 при участии представителя ООО «Сибирь-Газ иК» принято решение № 3590, которым общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Россий­ской Федерации (НК РФ), в виде штрафа в размере 18226руб. и наряду с ним ему предложено про­извести уплату 91130руб. дополнительно исчисленного ЕНВД за, 1 квартал 2008 года, 3821руб. 09коп. пеней, что мотивировано неверным определением им физического показателя -площади торгового места АГЗС, исходя из 5-ти отдельных объектов и площадей по ним, поскольку последняя представляет собой одно торговое место, площадь которого равна площади занимаемого ею земельного участка.

ООО «Сибирь-Газ и К», не согласившись с принятым решением инспекции, находя указанный ненормативный акт не соответствующим действующему законодательству, обратилось в арбитражный суд Омской области с вышеназванным требованием.

21.10.2008 Арбитражный суд Омской области вынес судебный акт, являющийся предметом апелляционного обжалования по данному делу.

Восьмой арбитражный апелляционный суд, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены или изменения, а доводы апелляционной жалобы не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в ви­де ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, го­родских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской дея­тельности в сфере розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объ­екты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В силу абзаца 12 статьи 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринима­тельская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Таким образом, к деятельности ООО «Сибирь-Газ и К» по реализации сжиженного газа в роз­ницу согласно названным нормам и решению Совета Москаленского муниципального района Ом­ской области от 24.10.2007 № 49 «О едином налога на вменённый доход для отдельных видов дея­тельности» применяется система налогообложения в виде ЕНВД.

Пункт 1 статьи 346.29 НК РФ признаёт объектом налогообложения для применения ЕНВД вменен­ный доход налогоплательщика, а пункт 2 этой же статьи под его налоговой базой - величину вме­ненного дохода, рассчитываемую как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности, для чего пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ в зависимости от вида предпринимательской деятельности установлены физические показатели, ха­рактеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в ме­сяц, корректируемая (умножаемая) на коэффициенты К1 и К2.

 Применительно к настоящему спору принципиальным является вопрос о выборе физического показателя базовой доходности, применяемого в целях достоверного определения размера ЕНВД, подлежащего уплате налогоплательщиком: торговое место, не превышающее 5м2, для которого установлена базовая доходность, равная 9000руб., или торговое месте, превышающее 5м2, базовая доходность при котором, исчисляется исхо­дя из расчёта 1800руб. за каждый м2., а также о порядке  исчисления площади, используемой для соверше­ния сделок розничной купли-продажи: с площади всего земельного участка, на кото­ром расположена АГЗС или площади, занятой операторской и топливораздаточными колонками.

Повторно исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.

Абзацем 13 статьи 346.27 НК РФ определено, что стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов, в том числе крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты (абзац 15 статьи 346.27 НК РФ).

В соответствии с абзацем 30 статьи 346.27 НК РФ при применении положений главы 26.3 НК РФ под торговым местом следует иметь в виду место, используемое для совершения сделок роз­ничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе располо­женные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли, не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов, а под стационарным торговым местом согласно абзацу 31 статьи 346.27 НК РФ - место, используемое для совершения сделок купли-продажи в объектах стационар­ной торговой сети, в том числе земельные участки, передаваемые в аренду организациям и индиви­дуальным предпринимателям для организации стационарной торговой сети.

Анализ приведённых норм права свидетельствует, что законодатель, не используя в понятии стационарной торговой сети, указания на земельные участки, тем не менее, включает его в конструкцию понятия физического показателя «торговое место».

При этом, очевидно, что торговое место не может существовать вне торговой сети стационарной сети, к каковой правомерно относят АГЗС оба лица, участвующих в деле, а потому понятию «торговое место» закономерно присущи все черты общего, равно как имеет оно и частные признаки, отличающие его от общего.

Суд апелляционной инстанции находит обоснованным при рассмотрении понятия «торговое место», определяемое как место совершения сделок рознич­ной купли-продажи, ссылку как лиц участвующих в деле, так и суда первой инстанции на положения статей 458, 492 ГК РФ, из которых, принимая во внимание специфику функционирования АГЗС, следует вывод о необходимости рассмотрения её (АГЗС) в качестве единого комплекса и об отсутствии оснований для выделения отдельных входящих в состав частей, как то: операторская, где происходит принятие от по­купателя денежных средств и выдача ему чека контрольно-кассовой техники и топливораздаточных колонок, с помощью которых продавец передаёт товар (в данном случае газ), без чего нельзя кон­статировать совершение сделки розничной купли-продажи.

Вышеизложенное обуславливает и то, что использование земельного участ­ка, занятого АГЗС, на котором заключены и сети, обеспечивающие подачу газа в топливораздаточные колонки, через которые газ непосредственно отпускается покупателю, подчинено той же цели - со­вершению сделок розничной купли-продажи, а без проезда, подхода к зданию операторской и топливораздаточным колонкам исключена возможность совершить такую сделку: оплатить и получить товар, иными словами, использовать отделено выделенные обществом части АГЗС (операторскую и топливораздаточные колонки), что означает обязанность включения всей площади такого земельного участка, вне зависимости