Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2008 по делу n   А70-7148/9-2007. Разрешить вопрос по существу (ч.5 ст.270, ст. 272 АПК)

24 копейки в том числе;

- нежилое строение (склад) общей площадью 490,30 кв.м., находящееся по адресу: Тюменская область, Ишимский район, Восточный промышленный узел, строение 4. Право собственности зарегистрировано в ЕГРП 24.03.2003, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серия 72 НВ 969002. По соглашению сторон нежилое строение передавалось в погашение суммы 500 000 рублей, НДС в сумме 76 271,19рублей в том числе;

- нежилое строение (здание мастерских) площадью 1166,1 кв.м., находящееся по адресу: Тюменская область, Ишимский район, Восточный промышленный узел, строение 5. Нежилое строение принадлежит должнику на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серия 72 НВ 969004 от 24.03.2003. По соглашению сторон нежилое строение передавалось в погашение суммы 1 100 000 рублей, НДС в сумме 167 796, 61 рублей в том числе;

- нежилое строение (здание гаража) общей площадью 292,8 кв.м., находящееся по адресу: Тюменская область, Ишимский район, Восточный промышленный узел, строение 6. Нежилое строение принадлежало ООО «Мотор Оил» на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной  регистрации права, серия 72 НВ 969005 от 24.03.2003. По соглашению сторон нежилое строение передавалось в погашение суммы 250 000 рублей, НДС в сумме 38135, 59 рублей в том числе;

- однокомнатная квартира на третьем этаже жилого дома общей площадью 32,30 кв.м., в том числе жилой 19,9 кв.м, расположенная по адресу: Тюменская область, г.Ишим, ул.К.Маркса, д.59, кв.5. Квартира принадлежала ООО «Мотор Оил» на праве собственности, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, серия 72 НЕ 046080 от 05.05.2004. По соглашению сторон квартира передавалась в погашение суммы 500 000 рублей, НДС не облагается;

- однокомнатная квартира на пятом этаже жилого дома общей площадью 33,2 кв.м., в том числе жилой 16,8 кв.м., расположенная по адресу: Тюменская область, г. Ишим, ул.Рокоссовского, д. 15, кв. 63. Квартира принадлежала ООО «Мотор Оил» на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серия 72 НЕ 085087 от 26.10.2004. По соглашению сторон квартира передавалась в погашение суммы 400 000 рублей, НДС не облагается.

Передача имущества оформляется актом приёма-передачи. Право собственности на недвижимое имущество переходит к банку с момента государственной регистрации такого перехода (пункт 3 Соглашения № 1/МО).

Во исполнение Соглашения № 1/МО ООО «Мотор Оил» по акту приёма-передачи от 16.06.2006 передало ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» имущество, поименованное в соглашении № 1/МО (том 1 л.д. 56).

Переход права собственности на вышеназванные объекты недвижимости от ООО «Мотор Оил» к ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» был зарегистрирован ГУ ФРС по Тюменской области, ХМ и ЯНАО 20.07.2007, что подтверждается представленными Свидетельствами о государственной регистрации права на вышеназванные объекты (том 1 л.д. 96-103, 105), а также отметкой ГУ ФРС на Соглашении (том 1 л.д. 55).

Указанное в Соглашении № 1/МО имущество являлось предметом договора об ипотеке (залоге недвижимого имущества) от 27.04.2004 и договора об ипотеке (залоге недвижимого имущества) от 20.12.2004, заключенного между ООО «Мотор Оил» и ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору № 3/7 от 08.04.2005 и кредитному договору № 4/104-КД от 20.12.2004. (том 1 л.д. 71-77).

22.05.2006 межу ООО «Мотор Оил» (должник) и ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» было заключено соглашение об отступном № 2/МО (далее – Соглашение №2) (том 1 л.д. 57-58).

Согласно пункту 1 Соглашения №2, должник и банк договорились о частичном прекращении обязательств должника перед Банком по возврату кредита по кредитному договору № 4/7-КЛ от 08.04.2004 года. По соглашению прекращено обязательство по возврату части основного долга по кредиту в сумме 3 130 000 рублей.

Взамен возврата суммы, указанной в пункте 1 Соглашения №2, должник обязался не позднее 16.06.2006 передать банку в качестве отступного следующее имущество:

- автомобиль МАЗ-MAN 642268 2003 года выпуска, грузовой тягач седельный, VIN Y3N 64226830000038, № ПТС 50ТА 080719. По соглашению сторон автомобиль передаётся в погашение суммы 900 000 рублей, НДС в сумме 137 288,14рублей в том числе;

-полуприцеп-цистерна мод. 96226-03 САТ-110, 2003 года выпуска, VIN X7F96226330000862, № ПТС 58 ЕС 912098. По соглашению сторон полуприцеп-цистерна передаётся в погашение суммы 500 000 рублей, НДС в сумме 76 271 рублей 19 копеек в том числе;

- автомобиль МАЗ 54329-020, 2002 года выпуска, грузовой тягач седельный, VIN Y3M54329020017862 № ПТС 66 ТВ 868858. По соглашению сторон автомобиль передаётся в погашение суммы 300 000 рублей, НДС в сумме 45 762 рублей 71 копейка в том числе;

- полуприцеп-цистерна мод. 96221-05 МТМ-933060, 2003 года выпуска, VIN X7F96221520001913, № ПТС 58 ЕО 857102. По соглашению сторон полуприцеп-цистерна передаётся в погашение суммы 300 000 рублей, НДС в сумме 45 762рублей 71 копейка в том числе;

- автомобиль МАЗ 54329-020, 2002 года выпуска, грузовой тягач седельный, YIN Y3M54329Q20016157 № ПТС 66 ТВ 864709. По соглашению сторон автомобиль передаётся в погашение суммы 300 000 рублей, НДС в сумме 45 762 рублей 71 копейка в том числе;

- полуприцеп 938503, 2002 года выпуска, VIN X1J93850320304141, № ПТС 24 КК 007872. По соглашению сторон полуприцеп передаётся в погашение суммы 100 000 рублей, НДС в сумме 14 254 рублей 24 копейки в том числе;

- автомобиль МАЗ 54329-020, 2002 года выпуска, грузовой тягач седельный, VIN Y3M54329020016166, № ПТС 66 ТВ 864711. По соглашению сторон автомобиль передаётся в погашение суммы 300 000 рублей, НДС в сумме 45 762 рублей 71 копейки в том числе;

- полуприцеп 938503, 2002 года выпуска, VIN X1J93850320304144, № ПТС 24 КК 007871. По соглашению сторон полуприцеп передаётся в погашение суммы 100 000 рублей, НДС в сумме 14 254 рублей 24 копейки в том числе;

- автомобиль МАЗ 54329-020, 2001 года выпуска, грузовой тягач седельный, VIN Y3M54329010015370, № ПТС 66 ТВ 204568. По соглашению сторон автомобиль передаётся в погашение суммы 250 000 рублей, НДС в сумме 38 135 рублей 59 копеек в том числе;

- полуприцеп 938503, 2002 года выпуска, VIN X1J93850320304222, № ПТС 24 КК 629294. По соглашению сторон полуприцеп передаётся в погашение суммы 80 000 рублей, НДС в сумме 12 203 рублей 39 копеек в том числе.

Передача перечисленного имущества оформлена актом приёма-передачи от 16 июня 2006 года (том 1 л.д. 59). Ответчик ссылается на то, что по его данным в акте отражена передача 2 автомобилей, без  их фактической передачи.

Данное имущество являлось предметом договора залога автотранспорта № 4/89-ИЗ от 08.04.2004, заключенного между ООО «Мотор Оил» и ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору № 4/7-КЛ от 08.04.2004 года (том 1 л.д. 78-81).

Кроме того, в соответствии с соглашением об отступном № 3/МО от 22.05.2006 взамен возврата части основного долга по кредиту по кредитному договору № 4/7-КЛ от 08.04.2004 в сумме 14 070 000 рублей, а также части долга по кредиту по кредитному договору № 4/104-КД от 20.12.2004 в сумме 2 500 000 рублей ООО «Мотор Оил» обязалось не позднее 16.06.2006 передать ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» в качестве отступного следующее имущество:

- АЗС контейнерного типа, расположенная по адресу: Тюменская область, город Ишим, ул. Республики, 93. По соглашению сторон АЗС передаётся в погашение суммы 8 600 000 рублей, НДС в сумме 834 406 рублей 78 копеек в том числе;

- АЗС контейнерного типа, расположенная по адресу: Тюменская область, город Ишим, улица Б.Садовая-Шаронова. По соглашению сторон АЗС передаётся в погашение суммы 5 470 000 рублей, НДС в сумме 834 406 рублей 78рублей в том числе;

- АЗС контейнерного типа, расположенная по адресу: Тюменская область, Сладковский район, село Сладково, ул. Мира, д. 1. По соглашению сторон АЗС передаётся

в погашение суммы 2 500 000 рублей, НДС в сумме 381 355 рублей 93 копейки в том числе.

Передача имущества оформлена актом приёма-передачи от 16 июня 2006 года (том 1 л.д. 61). Право собственности на имущество переходит к банку, исходя из пункта 3 Соглашения № 3/МО, с момента подписания акта приёма-передачи.

Данное имущество являлось предметом договоров залога имущества № 4/87-ИЗ от 18.04.2004 и договора залога имущества № 4/363-ИЗ от 20.12.2004, заключенных между ООО «Мотор Оил» и ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору № 4/7-КЛ от 08.04.2004 года, по кредитному договору № 4/104-КД от 20.12.2004 года (том 1 л.д. 86-92).

Также в соответствии с соглашением об отступном № 4/МО от 22.05.2006 взамен возврата части основного долга по кредиту по кредитному договору № 4/7-КЛ от 08.04.2004 в сумме 4 000 000 рублей, а также части долга по кредиту по кредитному договору № 4/104-КД от 20.12.2004 в сумме 400 000 рублей ООО «Мотор Оил» обязалось не позднее 16.06.2006 передать ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» в качестве отступного следующее имущество (том 1 л.д. 62, 63):

- металлические ёмкости: объёмом 50 куб. метров, в количестве 14 штук; объёмом 75 куб. метров в количестве 2 штуки, объёмом 70 куб.метров в количестве 2 штуки. По соглашению сторон металлические ёмкости передаются в погашение суммы 3 800 000 рублей, НДС в сумме 579 661рубль 02 копейки в том числе;

- насос марки АСЦЛ-20/24. По соглашению сторон насос передаётся в погашение суммы 50 000 рублей, НДС в сумме 7 267 рублей 12 копеек в том числе; насос марки К 120/30. По соглашению сторон насос передаётся в погашение суммы 50 000 рублей, НДС в сумме 7 267 рублей 12 копеек в том числе;

- система трубопроводов. По соглашению сторон система трубопроводов передаётся в погашение суммы 50 000 рублей, НДС в сумме 7 267 рублей 12 копеек в том числе;

- металлический павильон операторной. По соглашению сторон передаётся в погашение суммы 50 000 рублей, НДС в сумме 7 267 рублей 12 копеек в том числе;

- автоматизированный прирельсовый склад цемента СЦ 6/80, расположенный по адресу: Тюменская область, Ишимский район, п. Смирновка, территория № 3. По соглашению сторон автоматизированный прирельсовый склад передаётся в погашение суммы 400 000 рублей, НДС в сумме 61 016 рублей в том числе.

Указанное имущество было передано банку по акту приема-передачи от 16.06.2006 (том 1 л.д. 63).

Данное имущество являлось предметом договора залога имущества № 4/121-ИЗ от 06.05.2004 года и договора залога имущества № 4/354-ИЗ от 20.12.2004 года, заключенных между ООО «Мотор Оил» и ЗАО АКБ «Сибирьгазбанк» в обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору № 4/7-КЛ от 08.04.2004 года, по Кредитному договору № 4/104-КД от 20.12.2004 года (том 1 л.д. 82-85, 93-95).

Решением Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-7783/3-2006 от 16.11.2006 ООО «Мотор Оил» было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на один год по упрощённой процедуре банкротства ликвидируемого должника. Определением Арбитражного суда Тюменской области от 26.06.2007 конкурсным управляющим назначен Киселевский  Константин Викторович (т.1 л.д. 26-29, 30-31).

Полагая, что Соглашения об отступном № 1/МО, № 2/МО, № 3/МО, № 4/МО от 22.05.2006 заключены ООО «Мотор Оил» в пределах шестимесячного срока до подачи заявления о признании его несостоятельным (банкротом) и  повлекли за собой предпочтительное удовлетворение требований одного кредитора перед другими, конкурсный управляющий обратился с настоящим иском в суд.

Исковые требования конкурсного управляющего ООО «Мотор Оил» основаны на статьях 167, 334, 409 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пункте 3 статьи 103, статье 129 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Оценив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения требований истца, по изложенным ниже основаниям.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ).

В силу статьи 409 ГК РФ обязательство сторон может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества).  Соглашение об отступном является способом прекращения обязательства.

Согласно статье 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не уста­навливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения (статья 168 ГК РФ).

В соответствии со статьей 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе предъявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 настоящего Федерального закона, об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать иные действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

В силу пункта 3 статьи 103 Закона о банкротстве сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Следовательно, при рассмотрении спора о признании сделки недействительной на основании указанной нормы права необходимо установить наличие в совокупности двух следующих условий: заключена ли спорная сделка в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, и повлекла ли она за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

Из материалов дела следует, что оспариваемые Соглашения  № 1МО, № 2/МО, №3/МО, № 4/МО были подписаны 22.05.2006, то есть в пределах срока, установленного пунктом 3 статьи 103 Закона о банкротстве, поскольку заявление о признании ООО «Мотор Оил» несостоятельным (банкротом) было подано в суд 28.09.2006.

Между тем, преимущественное (предпочтительное) удовлетворение имеет место, когда, во-первых, происходит погашение требования кредитора при наличии у должника другого кредитора предыдущей очереди (нарушение принципа очередности),