Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2008 по делу n   А70-3215/11-2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

не подтверждено.

Участник ООО «Интерком-Аудит Тура» - закрытое акционерное общество «BKR-Интерком-Аудит» в ответе на запрос Ермолина В.И. указало, что не уведомлялось о проведении какого-либо собрания, в повестке дня которого значилось бы изменение состава участников ООО «Интерком-Аудит Тура», увеличение уставного капитала общества, освобождение Ермолина В.И. от занимаемой должности, назначение директором общества Зверева А.Г. (письмо №214 от 13.05.2008 на л.д. 74 т.1).

 Ответчиками не доказано, что сообщения о проведении 20.11.2007 внеочередного общего собрания направлялись участникам ООО «Интерком-Аудит Тура» в порядке, предусмотренном уставом общества.

Кроме того, представленная в материалы дела копия регистрационной книги ООО «Интерком- Аудит Тура» от 02.10.2007 не содержит записи о протоколе внеочередного общего собрания участников ООО «Интерком-Аудит Тура» от 20.11.2007 (л.д. 107-109 т.1).

Судом первой инстанции также установлено, что оспариваемые истцом решения приняты Крюковым С.В. при отсутствии кворума, установленного пунктом 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», пунктами 8.4, 8.5, 8.6 устава ООО «Интерком-Аудит Тура».

Так, решение о внесении изменений в учредительные документы ООО «Интерком-Аудит Тура» в связи с уступкой Бабушкиным Д.К.  Крюкову С.В. доли в размере 39,5% уставного капитала общества, а также решение о внесении изменений в учредительные документы ООО «Интерком-Аудит Тура» в связи со сменой юридического адреса общества приняты при отсутствии кворума, установленного пунктом 8.4 устава ООО «Интерком-Аудит Тура» и пунктом 8 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» для внесения изменений в устав общества (решения должны приниматься большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества ),   и  кворума, установленного пунктом 8.5 устава ООО «Интерком-Аудит Тура» и пунктом 8 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  для внесения изменений в учредительный договор общества (решение должно приниматься  всеми участниками общества единогласно ) , а одним Крюковым С.В. как участником общества , доля которого в уставном капитале предполагается равной 39,5%.

Решение по вопросу прекращения полномочий единоличного исполнительного органа – директора общества Ермолина В.И. и избрании нового директора принято не большинством голосов от общего числа голосов участников общества (кворум установлен пунктом 8.6 устава ООО «Интерком-Аудит Тура», пунктом 8 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а единолично Крюковым С.В.

Согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», пункту 8.18 устава ООО «Интерком-Аудит Тура» решение общего собрания участников, принятое с нарушением требований федеральных законов, иных правовых актов , устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

 Засименко Т.Н. не принимала участия во внеочередном общем собрании участников ООО «Интерком-Аудит Тура», проведенном 20.11.2007, судом установлено нарушение положений ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», устава ООО «Интерком-Аудит Тура» при принятии решений по вопросам 1-4 повестки дня внеочередного общего собрания участников общества, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно удовлетворил иск Засименко Т.Н. и признал оспариваемые решения недействительными.

Довод Крюкова С.В. о пропуске Засименко Т.Н. срока исковой давности (л.д. 161 т.1) обоснованно отклонен судом.

Согласно пункту 1 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» заявление о признании решения общего собрания участников общества недействительным может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

 В исковом заявлении Засименко Т.Н. указывает, что о внесении изменений в состав участников и изменении директора ООО «Интерком-Аудит Тура» в ЕГРЮЛ  истцу стало известно 23.04.2008 в судебном заседании по делу №А60-2060/2008 о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Переваловское» в пользу ООО «Интерком-Аудит Тура»  860 000 руб. задолженности.

Исковое заявление  о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества от 20.11.2007 подано Засименко Т.Н. в арбитражный суд  03.06.2008.

Поскольку из материалов дела не следует, что Засименко Т.Н. узнала о проведении внеочередного общего собрания ООО «Интерком-Аудит Тура» ранее 23.04.2008, Крюковым С.В. доказательства извещения истца об указанном собрании не представлены, суд первой инстанции обоснованно указал, что исковое заявление подано Засименко Т.Н. в пределах установленного законом срока исковой давности.

Оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда не имеется. Апелляционная жалоба Крюкова С.В. оставляется без удовлетворения. Расходы по апелляционной жалобе относятся на Крюкова С.В.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

                                                              ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.08.2008 по делу № А70-3215/11-2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.В. Гладышева

Д.В. Ильницкая