Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 по делу n А46-8586/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

02 декабря 2008 года

                                                   Дело №   А46-8586/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  25 ноября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шаровой Н.А.,

судей  Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Мокшиной С.В.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1666/2008) индивидуального предпринимателя Жарова Валентина Олеговича на решение  Арбитражного суда Омской области от 26 февраля 2008 года по делу № А46-8586/2007 (судья Погосткина Е.А.), принятое

по иску Муниципального унитарного предприятия г.Омска «Муниципальные рынки»

к индивидуальному предпринимателю Жарову Валентину Олеговичу

3-е лица: Территориальный отдел № 1 Управления Роснедвижимости по Омской области, МП Городское кадастровое бюро "Земля и недвижимость", Управление Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области

об устранении препятствий в пользовании,

при участии в судебном заседании представителей: 

от индивидуального предпринимателя Жарова Валентина Олеговича – представитель  Жаров Ю.О. (паспорт 5200 351673 выдан 15.12.200, доверенность № 1492637 от 02.12.2006 сроком действия на три года),

от Муниципального унитарного предприятия г. Омска «Муниципальные рынки» – представитель  Бичевой В.И. (паспорт 5203 257452 выдан 06.12.2002, доверенность № 02-133 от 01.05.2008 сроком действия до 31.12.2008),

от Территориального отдела № 1 Управления Роснедвижимости по Омской области – представитель  не явился, извещен,

от МП Городского кадастрового бюро «Земля и недвижимость» – представитель Кравченко И.П. (паспорт 5204 995172 выдан 13.08.2004, доверенность № 4 от 09.01.2008 сроком действия до 31.12.2008),

от Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области – представитель  не явился, извещен,

установил:

            Муниципальное унитарное предприятие города Омска «Муниципальные рынки» (далее по тексту – МУП «Муниципальные рынки», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском об обязании индивидуального предпринимателя Жарова В.О. (далее – ИП Жаров О.В., ответчик, заявитель) устранить нарушения (препятствия) в пользовании истцом земельным участком, путем обязания ответчика освободить самовольно занятую территорию площадью 7 кв.м., находящуюся в границах земельного участка с кадастровым номером  55:36:19 03 22:0002, принадлежащего истцу на основании договора аренды № Д-Кр-2-61-3439 от 11.09.2002, расположенного по адресу: 644082, г.Омск, ул. Бетховена, 22.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец 30.01.2008 уточнил исковые требования и просит обязать ИП Жарова В.О. устранить нарушения (препятствия) в пользовании МУП «Муниципальные рынки» земельным участком путем обязания ответчика освободить занятую самовольной постройкой территорию площадью 7,4 кв.м. (из них 1,4 кв.м. – западная часть постройки – литера Б – навес, и 6,0 кв.м. – южная часть постройки – литера Б3), находящуюся в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0051, принадлежащего истцу на основании договора аренды № Д-Кр-2-61-3439 от 11.09.2002, расположенного по адресу: 644082, г. Омск, ул. Бетховена, 22, филиал «Кировский» МУП «Муниципальные рынки», предоставив землеустроительное дело по восстановлению на местности границ спорного земельного участка, оформление которого произведено во исполнение определения суда от 15.01.2008.

Определениями суда от 24.10.2007 и 27.11.2007 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Территориальный отдел № 1 Управления Роснедвижимости по Омской области и МП «Городское кадастровое бюро «Земля и недвижимость».

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.02.2008 по делу № А46-8586/2007 исковые требования МУП «Муниципальные рынки» удовлетворены, суд обязал ИП Жарова В.О. устранить нарушения (препятствия) в пользовании МУП «Муниципальные рынки» земельным участком путем обязания ответчика освободить занятую самовольной постройкой территорию площадью 7,4 кв.м. (из них 1,4 кв.м. – западная часть постройки – литера б – навес, и 6,0 кв.м. – южная часть постройки – литера Б3), находящуюся в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0051, принадлежащего истцу на основании договора аренды № Д-Кр-2-61-3439 от 11.09.2002, расположенного по адресу: 644082, г. Омск, ул. Бетховена, 22, филиал «Кировский» МУП «Муниципальные рынки».

Принятое решение суд первой инстанции обосновал тем, что факт выхода ответчика за границы собственного земельного участка, площадь занятия части земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0002, находящегося в пользовании истца  подтверждается материалами дела. Также суд первой инстанции указал, что в силу части 2 статьи 222  ИП Жаров В.О.  обязан устранить нарушения (препятствия) в пользовании  МУП «Муниципальные рынки»  указанным земельным участком.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Жаров В.О. в апелляционной жалобе просит отменить решение Арбитражного суда Омской области от 26.02.2008 по делу № А46-8586/2007.

Заявитель указывает, что спорные постройки не являются самовольными в связи с тем, что киоски и навес  пристроены к зданию, зарегистрированному на праве  собственности за Жаровым В.О. Считает, что факт выхода спорного строения за пределы земельного участка, принадлежащего ответчику, не доказан. Указывает на то, что ссылка суда, при установлении данного факта, на  землеустроительное дело по восстановлению на местности границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001 не обоснованна, так как данный документ не соответствует действительности по следующим основаниям.

 Согласно приложениям к акту восстановления границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001 граница здания магазина не совпадает с границей земельного участка, что в действительности невозможно,  так как согласно межевому делу земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001, проведенному в 2001 году установление границ земельного участка производилось относительно существовавшего  здания магазина и границы земельного участка проходили по линейным сооружениям (стены здания магазина).

Также заявитель указывает на то, что для проведения строительных работ им в Управлении Роснедвижимости по Омской области  была получена схема привязки границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001 к зданию магазина и в ней были определены границы земельного участка, границы здания магазина и не застроенная земля по периметру здания принадлежащая ИП Жаров В.О. Увеличение здания магазина ИП Жаров В.О. произошло с южной стороны на 1,9 м, а с западной – на 4,7 м, хотя согласно указанной схеме была предоставлена большая территория: 2,0 м. и 4,7 м.

 ИП Жаров В.О. также ссылается на то, что площадь его земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001 составляет 322 кв.м по ул. Бетховена 22, а согласно техническому паспорту на здание магазина площадь, застроенная зданием магазина по ул. Бетховена 22 составляет 302 кв.м. Таким образом у ИП Жарова В.О. еще имеется 20 кв.м. свободной территории.

Кроме того, ответчик ссылается на то, что землеустроительное дело по восстановлению на местности границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001 от 2008 года    не соответствует требованиям законодательства, предъявляемым к оформлению данного вида землеустроительной документации, а именно: не утверждено Управлением Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области; акт восстановления границ земельного участка с  кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001от 2008 года не согласован с Жаровым В.О.; в землеустроительном деле по восстановлению на местности границ земельного участка с  кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001 не определены координаты здания и не отражена нормативная погрешность межевания объектов землеустройства.

Заявитель указывает, что киоски и навес возведены в соответствии с утвержденным Администрацией Кировского административного округа проектом ремонта фасада нежилого одноэтажного здания магазина Жарова В.О. от 2006 года, в котором было определено место и объем проводимых строительных работ. В 2007 году результаты проведенных строительных работ по ремонту фасада и возведенные киоски, и навес проверены Главным управлением государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области и признаны соответствующими градостроительным и строительным нормам и правилам.

МУП «Муниципальные рынки» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Территориальный отдел № 1 Управления Роснедвижимости по Омской области и Управление Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, представителя в судебное заседание не направили.

Суд, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел дело по апелляционной жалобе в отсутствие представителей Территориального отдела № 1 Управления Роснедвижимости по Омской области и Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.  

Представитель МП Городского кадастрового бюро «Земля и недвижимость» оставил разрешение вопроса по апелляционной жалобе на усмотрение суда.

Представитель МУП «Муниципальные рынки» представил заявление о частичном отказе от исковых требований.

В соответствии с пунктом 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц, а также иные правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Однако, представленное истцом заявление содержит не частичный отказ от исковых требований, а уточнение предмета исковых требований. Истец не отказывается от требования об обязании ответчика устранить нарушения в пользовании истцом земельным участком, путем обязания ответчика освободить занятую самовольной постройкой территорию, а лишь уточняет площадь, которую необходимо освободить.

В связи с чем, указанное заявление не принято судом апелляционной инстанции к рассмотрению.

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Омской области от 26.02.2008 по делу № А46-8586/2007, суд апелляционной инстанции  полагает его подлежащим отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении исковых требований.

Как следует из материалов дела, ответчику на праве собственности принадлежит земельный участок с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001, расположенный по адресу: г. Омск, ул. Бетховена, 22, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 22.03.2004 Серия 55 АА № 603144.

Истец является арендатором земельного участка, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Бетховена, 22, с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0002, что подтверждается копией договора аренды земельного участка № Д-Кр-2-61-3439 от 11.09.2002.

МУП «Муниципальные рынки» в обоснование заявленных требований ссылается на письмо МП г.Омска «Городское кадастровое бюро «Земля и недвижимость» от 19.04.2007 № 925, в котором указано, что «на момент выезда специалистов МП «Городское кадастровое бюро «Земля и недвижимость» для проведения мероприятий в рамках территориального землеустройства по адресу: г. Омск-82, ул. Бетховена, 22, было установлено, что ИП Жаров В.О., возведя строение на предоставленном ему земельном участке, вышел за пределы последнего, тем самым, заняв часть земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0002, находящегося в пользовании МУП «Муниципальные рынки», площадью 7 кв.м.».

Однако, из кадастровых дел земельных участков с кадастровыми номерами 55:36:19 03 22:0001 и 55:36:19 03 22:0002 следует, что имеются противоречия между координатами смежных поворотных точек данных земельных участков.

Так, кадастровое дело земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001, смежное с земельным участком с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0002, содержит следующие координаты смежных поворотных точек:

х

у

1

10016,762

6882,282

7

10002,378

6876,191

6

9994,815

6894,056

Кадастровое дело земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0002, смежного с земельным участком с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001, по данным смежным точкам, имеющим относительно данного земельного участка нумерацию 18, 43, 42, соответственно, содержит следующие координаты:

х

у

18

10016,760

6882,280

43

10002,382

6876,190

42

9994,820

6894,060

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2008 по делу № А46-8586/2008 в соответствии со статьей 82, пунктом 1 статьи 144, пунктом 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству ответчика производство по делу было приостановлено в связи с назначением комплексной судебной экспертизы.

Проведение экспертизы было поручено Управлению Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области и Госземкадастрсъемка-ВИСХАГИ ФГУП, Западно-Сибирский филиал.

На разрешение экспертов были поставлены следующие вопросы:

Управлению Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области:

1. установить соответствие проекта территориального землеустройства от 20.05.2008 по восстановлению границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:19 03 22:0001, изготовленного Государственным предприятием