Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2008 по делу n А46-9947/2008. Изменить решение

следует из материалов дела акт (форма КС-2) и справка (форма КС-3) в материалы дела не представлены.

Кроме того, из объяснений Ивановой Г.В. (т. 1 л. 126-128) работающей в ООО «Геодорстрой», предоставляющем в аренду налогоплательщику помещение, в котором исходя из пояснений ООО ТПК «ТехИндустрия» проводились ремонтные работы, следует, что ремонтные работы в данном помещении не проводились.

Ссылка общества на п. 5 Типовых рекомендаций по организации бухгалтерского учета для субъектов малого предпринимательства, утвержденных приказом Министерства финансов Российской Федерации от 21.12.1998 № 64-н, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку обществом в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представило доказательств того, что оно является субъектом малого предпринимательства.

Представленные в материалы дела документы, а именно акты выполненных работ по транспортным услугам от ООО «Фалькон» и ООО «Сибирская строительная группа», акт о проведении ремонтных работ, подменяющие собой, по мнению общества, вышеназванные документы, помимо того, что не унифицированной формы, а также не соответствует требованиям п. 2 ст. 9 Закона РФ "О бухгалтерском учете" № 129-ФЗ от 21.11.1996, поскольку в них отсутствует отражение такого пункта как - измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении

Таким образом, выводы налогового органа в данной части являются обоснованными и начисление НДС в сумме 106 364 руб., налога на прибыль в сумме 141 818 руб., привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа за неуплату НДС – 21 273 руб., налога на прибыль – 28 364 руб., начисления пени по НДС – 18 729 руб., по налогу на прибыль – 26 927 руб. правомерно и решение в данной части подлежит изменению, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Кроме того, суд первой инстанции необоснованно признал решение налогового органа недействительным в полном объеме, поскольку в судебном порядке обжаловалась лишь часть ненормативного акта. Таким образом, суд первой инстанции вышел за пределы заявленных требований при признании оспариваемого ненормативного акта недействительным в части начисления пени за неуплату НДФЛ в размере 65 руб., в связи с чем, в данной части решение суда первой инстанции также подлежит изменению.

В связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, распределяет судебные расходы за рассмотрение дела в суде первой и апелляционной инстанции пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 08.07.2008 по делу № А46-9947/2008 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции:

«Требования общества с ограниченной ответственностью Торгово-промышленная Компания «ТехИндустрия» г. Омска удовлетворить частично.

Признать недействительным в связи с несоответствием главам 21 и 25 Налогового кодекса Российской Федерации решение инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу города Омска № 14-09/70 от 09.01.2008 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа: по налогу на прибыль в сумме 968 024 руб., по НДС в сумме 766 774 руб., начисления пеней по налогу на прибыль в сумме 918 987 руб., по НДС в сумме 675 071 руб., предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 4 840 122 руб., недоимку по НДС в сумме 3 833 869 руб.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью Торгово-промышленная Компания «ТехИндустрия» г. Омска отказать.

Взыскать с инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу г. Омска в пользу общества с ограниченной ответственностью Торгово-промышленная Компания «ТехИндустрия» г. Омска 1944 руб. 36 коп. государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Торгово-промышленная Компания «ТехИндустрия» г. Омска в пользу инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу г. Омска 27 руб. 82 коп. государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Н.Е. Иванова

Е.П. Кливер