Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2008 по делу n  А70-2214/25-2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 октября 2008 года

                                                    Дело №  А70-2214/25-2008

Резолютивная часть постановления объявлена  22 октября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 октября 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.,

судей  Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Радченко Н.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4219/2008) индивидуального предпринимателя Витковского Олега Григорьевича на решение Арбитражного суда Тюменской области от 24.06.2008 по делу № А70-2214/25-2008 (судья Минеев О.А.),

принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Витковского Олега Григорьевича

к администрации города Тобольска, Комитету по архитектуре и градостроительства администрации города Тобольска

о признании незаконным отказа, изложенного в письме № 318 от 20.02.2008,  и  об обязании совершить действия,

при участии в судебном заседании представителей: 

от индивидуального предпринимателя Витковского Олега Григорьевича - не явился, извещен;

от администрации города Тобольска - не явился, извещен;

от Комитета по архитектуре и градостроительства администрации города Тобольска – не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Решением от 24.06.2008 по делу № А70-2214/25-2008 Арбитражный суд Тюменской области отказал в удовлетворении требования индивидуального предпринимателя Витковского Олега Григорьевича (далее по тексту – ИП Витковский О.Г., предприниматель, податель жалобы) о признании отказа администрации города Тобольска в выдаче градостроительного плана земельного участка, расположенного по адресу: г.Тобольск, микрорайон 7а, 16г, для строительства торгового центра незаконным и обязании выдать градостроительный план. 

            В обоснование решения суд указал, что выдача градостроительного плана с разрешенным использованием участка для строительства торгового центра противоречит Правилам землепользования и застройки города Тобольска; данными правилами на указанном участке предусмотрены основные виды разрешенного использования и условно разрешенные виды, среди которых не указано строительство торгового центра.

ИП Витковский О.Г. в апелляционной жалобе просит решение от 24.06.2008 по делу № А70-2214/25-2008 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

При этом податель жалобы ссылается на следующие обстоятельства:

отказ в выдаче градостроительного плана не соответствует требованиям статей 4, 44, 46 Градостроительного кодекса Российской Федерации и нарушает права и законные интересы предпринимателя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

все ранее выданные распоряжения о предоставлении земельного участка в аренду, утверждение проекта подтверждают соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана участка и дают предпринимателю право осуществлять строительство торгового центра.

Администрация города Тобольска, Комитет по архитектуре и градостроительства администрации города Тобольска (второй ответчик, привлеченный к участию в деле по инициативе суда первой инстанции) письменные отзывы на апелляционную жалобу в суд не представили.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явились. В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы проведено в отсутствие сторон по делу.

 Суд апелляционной инстанции, изу­чив материалы дела, апелляционную жалобу, установил следующие обстоятельства.

Распоряжением главы администрации города Тобольска от 30.05.2006 № 314 (лист дела 11) ИП Витковскому О.Г. предоставлен в аренду сроком на три года земельный участок с кадастровым номером 72:24:030403:0419 для строительства торгового центра по адресу: Тюменская область, г.Тобольск, 7а микрорайон, 16г (в распоряжении указано, что данный участок относится к землям поселений).

01.06.2006 между предпринимателем и администрацией города Тобольска заключен договор аренды №253/1173 (лист дела 12-16), в соответствии с которым предпринимателю данный земельный участок передан в аренду сроком до 29.05.2009 для строительства торгового центра.

ИП Витковский О.Г. обратился в Комитет по архитектуре и градостроительству администрации города Тобольска с заявлением о выдаче разрешения на строительство на предоставленном ему земельном участке. Письмом № 244 от 26.03.2007 (лист дела 19) Комитет уведомил предпринимателя о том, что для получения разрешения на строительство необходимо представить пакет документов; письмом № 251 от 26.03.2007 (лист дела 20) сообщено, что для получения разрешения не­обходимо сделать дополнительный отвод земли для организации строительной площадки согласно стройгенплана.

Распоряжени­ем от 18.01.2008 № 78 (лист дела 21) предпринимателю на основании заявления о предоставлении участка, плана границ участка от 29.11.2007, распоряжения администрации города Тобольска от 09.08.2007 № 1090р «О предварительном согласовании места размещения временной строительной площадки по адресу: г.Тобольск, микрорайон 7а, 16д» предоставлен в аренду земельный участок с кадастровым номером 72:24:030403:0512.

С предпринимателем заключен договор аренды этого участка от 28.01.2008 № 03-09/15-08 (лист дела 22-26).

31.01.2008 ИП Витковский О.Г. обратился в Комитет по архитектуре и градостроительству администрации города Тобольска с заявлением о выдаче градостроительного плана земельного участка по адресу: г.Тобольск, микрорайон 7а, 16г (лист дела 29).

Письмом от 20.02.2008 № 318 (лист дела 28) предпринимателю отказано в выдаче градостроительного плана в связи с тем, что в соответствии с утвержденными 25.12.2007 решением Тобольской городской Думы Правилами землепользования и застройки города Тобольска размещение на предоставленном заявителю земельном участке отдельно стоящих магазинов различного назначения не предусмотрено.

ИП Витковский О.Г., считая отказ в выдаче градостроительного плана незаконным, нарушающим его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Решением от 24.06.2008 по делу № А70-2214/25-2008 Арбитражный суд Тюменской области отказал в удовлетворении заявленных требований.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим отмене, исходя из следующего.

Согласно статье 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представ­ляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капиталь­ный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик на­правляет в уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган исполнительной власти заявление о выдаче разрешения на строительство, к которому в числе других документов прилага­ется градостроительный план земельного участка.

Из пункта 1 статьи 44 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что подготовка градостроительных планов земельных участков осуществляется применительно к застроенным или предназначенным для строительства, реконструкции объектов капитального строительства земельным участкам.

В соответствии с пунктом 17 статьи 46 Градостроительного кодекса Российской Федерации заявление юридического лица о выдаче градостроительного плана земельного участка рассматривает орган местного самоуправления, который в течение 30 дней осуществляет подготовку градостроительного плана и утверждает его; предоставление плана осуществляется без взимания платы.

Предпринимателю отказано в выдаче градостроительного плана в связи с тем, что в соответствии с утвержденными 25.12.2007 решением Тобольской городской Думы Правилами землепользования и застройки города Тобольска размещение на предоставленном заявителю земельном участке отдельно стоящих магазинов различного назначения не предусмотрено.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 30 Градостроительного кодекса Российской Федерации правила землепользования и застройки разрабатываются в целях создания условий для устойчивого развития территорий муниципальных образований, сохранения окружающей среды и объек­тов культурного наследия; создания условий для планировки территорий муниципальных образований; обеспечения прав и законных интересов физических и юридических лиц, в том числе правообладателей земельных участков и объектов капитального строительства; созда­ния условий для привлечения инвестиций, в том числе путем предоставления возможности выбора наиболее эффективных видов разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, и включают в себя порядок их применения и внесе­ния изменений в указанные правила; карту градостроительного зонирования; градострои­тельные регламенты.

Правовой режим земель­ного участка, как указано в статье 7 Земельного кодекса Российской Федерации, определяется в соответствии с разрешенным использо­ванием земельного участка и его целевой категорией. Информация о разрешенном использовании земельного участка содержится в градостроительном плане земельного участка в соответствии со статьей 44 Градостроитель­ного кодекса Российской Федерации.

В соответствии статьей 37 Градостроительного кодекса Российской Федерации изменение одного вида разре­шенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на дру­гой вид такого использования осуществляется в соответствии с градостроительным регла­ментом при условии соблюдения требований технических регламентов.

При этом градостроительный регламент - устанавливаемые в пределах границ соответствующей территориальной зоны виды разрешенного использования земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства, предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства, а также ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства (статья 1 Градостроитель­ного  кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 4 статьи 85 Земельного кодекса Российской Федерации земельный участок и прочно связанные с ним объекты недвижимости не соответствуют установленному градостроительному регламенту территориальных зон в случае, если виды их использования не входят в перечень видов разрешенного использования. Реконструкция и расширение существующих объектов недвижимости, а также строительство новых объектов недвижимости, прочно связанных с указанными земельными участками, могут осуществляться только в соответствии с установленными градостроительными регламентами.

Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и иных прав на земельные участки (пункт 3 статьи 85 Земельного кодекса Российской Федерации).

Градостроительный регламент устанавливается правилами землепользования и застройки для каждой территориальной зоны индивидуально с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков).

Таким образом, вид разрешенного использования земельных участков на территории города определяется Правилами землепользования и застройки.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований предпринимателя, исходил из того, что согласно имеющемуся в материалах дела фрагменту схемы градострои­тельного зонирования из Правил землепользования и застройки города Тобольска (лист дела 56-57) предос­тавленный Витковскому О.Г. земельный участок расположен в жилой зоне Ж-4 - зоне капитальной много­этажной многоквартирной жилой застройки; то есть, выдача градостроительного плана с разрешенным использо­ванием - для строительства торгового центра - противоречит Правилам землепользо­вания и застройки города Тобольска.

При этом судом первой инстанции не учтено, что земельный участок был сформирован (см. кадастровый план от 21.12.2005 – лист дела 32) до утверждения Тобольской городской Думой 25.12.2007 Правил землепользования и застройки в городе Тобольске, а также до утверждения Тобольской городской Думой 30.10.2007 Генерального плана городского округа город Тобольск.

Несостоятельна в данном случае ссылка суда на то, что ни Градостроительным кодексом Российской Федерации, ни решением Тобольской городской Думы от 25.12.2007 об утверждении Правил землепользования и застройки горо­да Тобольска не предусмотрены переходные положения, позволяющие выдачу градострои­тельных планов по ранее согласованным земельным участкам с разрешенным использовани­ем, противоречащим Правилам землепользования и застройки.

Из решения Тобольской городской Думы от 25.12.2007 не следует и то, что действие Правил землепользования и застройки горо­да Тобольска распространяется на отношения, возникшие до введения их в действие, либо, что правила имеют обратную силу.

В соответствии с пунктом 4 статьи 85 Земельного кодекса Российской Федерации земельный участок и прочно связанные с ним объекты недвижимости не соответствуют установленному градостроительному регламенту территориальных зон в случае, если виды их использования не входят в перечень видов разрешенного использования; их размеры не соответствуют предельным значениям, установленным градостроительным регламентом.

Не соответствующие установленному использованию земельные участки и прочно