Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2008 по делу n А46-10913/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Отказать в отложении судебного разбирательства (ст.157, 158 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

22 сентября 2008 года

                                                      Дело №   А46-10913/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  16 сентября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 сентября 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Сидоренко О.А.,

судей  Шиндлер Н.А., Золотовой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лиопа А.В,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-3982/2008) межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Омской области

на решение  Арбитражного суда Омской области от 20.06.2008 по делу №  А46-10913/2008 (судья Ваганова Н.А.),

принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Короткевича Сергея Николаевича

к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Омской области

о признании недействительным решения № 08-19/7687 от 17.04.2008,

при участии в судебном заседании представителей: 

от межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Омской области – Шульга Н.Д. (удостоверение  УР № 339684 действительно до 31.12.2009, доверенность от 10.01.2008 сроком до 31.12.2008); Саенко В.В. (удостоверение  УР № 340042 действительно до 31.12.2009, доверенность от 10.01.2008 сроком до 31.12.2008);

от индивидуального предпринимателя Короткевича Сергея Николаевича – Короткевич С.Н. (паспорт);

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Короткевич Сергей Николаевич (далее – ИП  Короткевич С.Н., предприниматель, налогоплательщик) обратился в арбитражный суд с заявлением к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Омской области (далее – МИФНС № 1 по Омской области, налоговый орган, заинтересованное лицо) о признании недействительным решения № 08-19/7687 от 17.04.2008 о привлечении предпринимателя к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.06.2008 по делу № А46-10913/2008 требования налогоплательщика удовлетворены, ненормативный правовой акт налогового органа № 08-19/7687 от 17.04.2008 признан недействительным.

Налоговый орган с решением суда первой инстанции не согласился и подал апелляционную жалобу, в которой просит принятый по настоящему арбитражному делу судебный акт отменить и принять новый – об отказе в удовлетворении требований ИП Короткевича С.Н. Податель жалобы указывает, что исчисление единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в рассматриваемом случае должно производиться с использованием физического показателя «площадь торгового зала», поскольку арендуемая и используемая предпринимателем в проверяемый период в предпринимательской деятельности торговая площадь расположена в магазине, имеющем торговые залы и относящемся к объектам стационарной торговой сети.

Также заинтересованное лицо полагает необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что фактически ИП Короткевич С.Н. занимал площадь меньше, чем указано в договоре (60 кв.м.).

Предприниматель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, указывая на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле в заседании суда апелляционной инстанции поддержали свои доводы и возражения. От предпринимателя поступило ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы на более позднее время в связи с отсутствием его представителя.

Заслушав мнения представителей сторон, суд не нашел оснований для удовлетворения заявленного ходатайства. В соответствии с частью 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд может отложить судебное заседание по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине. Суду не представлено документальных доказательств, подтверждающих уважительность причин неявки представителя предпринимателя в судебное заседание. Позиция налогоплательщика подробно изложена в отзыве, в связи с чем суд считает, что процессуальные права ИП Короткевича С.Н. соблюдены и не находит убедительных оснований для отложения судебного разбирательства.

Суд апелляционной инстанции, заслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

МИФНС № 1 по Омской области проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Короткевича С.Н. по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на вмененный доход, налога на добавленную стоимость, единого социального налога и лица, производящего выплаты физическим лицам, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, налога на доходы физических лиц и как налогового агента за период с 01.01.2005 по 31.12.2006; полноты и своевременности перечисления налога на доходы физических лиц как налогового агента за период с 01.01.2005 по 01.02.2008.

По результатам проверки составлен акт от 20.03.2008 № 08-19/5557 и принято решение от 17.04.2008 № 08-19/7687 о привлечении ИП Короткевича С.Н. к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее также – Кодекс, НК РФ) в виде штрафа в размере 10 468 руб. за неполную уплату единого налога на вмененный доход.

Также данным решением предпринимателю доначислено 52 340 руб. единого налога на вмененный доход за период с 01.01.2006 по 31.12.2006 и начислена пеня за несвоевременную его уплату в сумме 9 111,87 руб.

Основанием для вынесения решения, привлечения к ответственности и доначисления спорных сумм налога и пени послужи вывод проверяющих о неправомерном использовании предпринимателем при исчислении единого налога на вмененный доход за период с 01.01.2006 по 31.12.2006 такого физического показателя как «торговое место». При этом, как указал налоговый орган, в данном случае следовало использовать физический показатель «площадь торгового зала».

ИП Короткевич И.П., находя решение налогового органа незаконным и нарушающим его права и законные интересы как налогоплательщика, обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что используемое предпринимателем помещение не является ни торговым залом, ни магазином, ни павильоном, в связи с чем применение налоговым органом при расчете единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности физического показателя «площадь торгового зала» неправомерно.

Означенное решение суда первой инстанции обжалуется МИФНС № 1 по Омской области в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается названным Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности на территории Омской области введен Законом от 18.11.2002 № 404-ОЗ «О едином налоге на вмененный доход». На территории Калачинского муниципального образования Омской области Советом депутатов принято Решение от 21.11.2005 № 42-РС «О едином налоге на вмененный доход».

Подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении таких видов предпринимательской деятельности, как розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, и розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Пунктом 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, физическим показателем является «площадь торгового зала» (в квадратных метрах), базовая доходность составляет 1800 руб. в месяц. При этом для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной сети, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети, физическим показателем является «торговое место».

Вид физического показателя, подлежащего применению – «площадь торгового зала» либо «торговое место» определяется видом предпринимательской деятельности, который, в свою очередь, зависит от того, относятся ли используемые предпринимателем объекты торговой сети к стационарным, имеющим торговые залы, либо не стационарным (стационарным, не имеющим торговых залов).

В статье 346.27 Кодекса приведены основные понятия, используемые в целях главы 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход». В частности, в этой статье определены следующие понятия:

- стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

- нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;

- магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи;

- площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Из приведенных норм следует, что в целях определения базовой доходности розничной торговли законодатель выделяет три вида предпринимательской деятельности:

- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы;

- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети;

- развозная (разносная) торговля.

Необходимо отметить, что нормы статьи 346.27 НК РФ относительно объектов организации розничной торговли сформулированы законодателем по остаточному принципу. В редакции данной статьи, действующей с 01.01.2006, к объектам стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, относятся только магазины и павильоны (все остальные объекты организации розничной торговли относятся либо к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, или к нестационарной торговой сети). Данное разделение влечет за собой применение разных физических показателей при определении единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности: площадь торгового зала - для объектов стационарной торговой сети, имеющих торговые залы (магазин, павильон), и торговое место - для всех остальных рассматриваемых объектов.

Кроме того, из совокупности указанных определений магазина, павильона и площади торгового зала следует, что магазином может быть специально оборудованное здание или его часть, а павильоном - специально оборудованное строение или его часть. При этом павильон, так же как и магазин, должен иметь помимо торгового зала и другие помещения, в том числе подсобные и административно-бытовые помещения, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Из материалов дела следует (договора аренды нежилого помещения от 01.01.2006) следует,  предпринимателем арендовано торговое место площадью 60 кв.м. Согласно экспликации к поэтажному плану здания (по улице Ленина, 40), площадь торгового помещения первого этажа составляет 83,1 кв.м.

Также из материалов