Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2008 по делу n А81-86/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 августа 2008 года

                                                          Дело №   А81-86/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  21 августа 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 августа 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Золотовой Л.А.,

судей  Шиндлер Н.А., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лиопа А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2821/2008) общества с ограниченной ответственностью «Габа Интернейшинал» на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.04.2008 по делу № А81-86/2008 (судья Малюшин А.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Габа Интернейшинал» к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Ямало-Ненецкому автономному округу о признании незаконным бездействия,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Габа Интернейшинал» на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа         – Глушко С.Ю. (паспорт, доверенность от 12.08.2008 сроком действия на  6 месяцев);

от межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Ямало-Ненецкому автономному округу – не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Габа Интернейшинал» (далее – ООО «Габа Интернейшинал», общество) обратилось с заявлением в арбитражный суд к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Ямало-Ненецкому автономному округу (далее – МИФНС России № 2 по ЯНАО, инспекция, налоговый орган) о признании незаконным бездействия налогового органа, выразившегося в неисполнении обязанности по регистрации увеличения количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес (20 игровых автоматов) и выдаче свидетельства о регистрации названных объектов налогообложения.

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.04.2008 № А81-86/2008 в удовлетворении требований общества отказано в полном объеме.

ООО «Габа Интернейшинал» с решением суда первой инстанции не согласилось и подало апелляционную жалобу, в которой просит принятый по настоящему делу судебный акт отменить и принять новый – об удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

По мнению подателя жалобы, налоговый орган неправомерно не исполнил обязанность по регистрации увеличения количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес (20 игровых автоматов) и  был обязан выдать свидетельства о регистрации названных объектов налогообложения, поскольку обществом соблюдены все предусмотренные Федеральным законом № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ).

Общество указывает, что судом первой инстанции необоснованно приняты во внимание уведомления инспекции о приведении ООО «Габа Интернейшинал» своей деятельности в соответствии с Законом № 244-ФЗ в качестве доказательства о наличии нарушений, влекущих невозможность ведения дальнейшей деятельности. Не могут служить таким доказательством и предписания о прекращении деятельности по организации и проведению азартных игр.

Также общество считает, что необоснованно приняты судом и результаты проверок общества (от 14.09.2007 и от 22.11.2007) на предмет соблюдения требований Закона № 244-ФЗ, так как такие проверки не соответствуют требованиям допустимости доказательств, а именно: проверка от 14.09.2007 проведена в отношении соблюдения кассовой дисциплины, а не соблюдения требований Закона № 244-ФЗ; в проверке участвовали лица, не включенные в состав проверяющих; за небольшой период времени проведено несколько проверок деятельности общества; в нарушении Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» в поручении на проверку не указано лицо, в отношении которого проводится проверка, отсутствует дата начала и окончания работ.

МИФНС России № 2 по ЯНАО представило отзыв на апелляционную жалобу, где, опровергая доводы жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителя инспекции, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не заявившего ходатайства об его отложении.

В судебном заседании, назначенном на 14.08.2008 был объявлен перерыв до 21.08.2008. после перерыва рассмотрение дело продолжено в отсутствие сторон.

Исследовав материалы дела, рассмотрев апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителя общества, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО «Габа Интернейшинал» на основании лицензии Федерального агентства  по физической культуре, спорту и туризму от 15.11.2002 № 000103 осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Ямало-Ненецкого автономного округа (обособленное подразделение).

Налоговым органом в адрес общества 07.06.2007 № 13-05/27819/23 и 26.06.2007 №13-14/28946/4 направлены уведомление и требование о приведении своей деятельности до 01.07.2007 в соответствии с требованиями федерального законодательства. 25.07.2007 года руководителю ООО «Габа Интернейшинал» было направлено требование № 13-05/30528/19 о прекращении деятельности с 01.09.2007 игорного заведения, как несоответствующего требованиям, уставленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ.

Налоговым органом 14.09.2007, 22.11.2007 и 31.01.2008 в игорном заведении обособленного подразделения ООО «Габа Интернейшинал» проведены проверки реализации Закона ЯНАО от 22.06.2007 № 80-ЗАО «Об ограничении деятельности по организации и проведению азартных игр на территорий ЯНАО и Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ.

В ходе данных проверок были установлены нарушения обособленным подразделением ООО «Габа Интернейшинал» требований части 6 статьи 6, части 1,3-5 статьи 8, части 2 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ.

Общество 16.11.2007 направило в адрес налогового органа заявление по форме № 29-2 о регистрации 20 игровых автоматов, которое оставлено налоговым органом без исполнения.

Общество, посчитав, неисполнение обязанности, установленной пунктом 6 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) по регистрации 20 игровых автоматов незаконным и нарушающим его права и законные интересы в сфере законной предпринимательской деятельности, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, основываясь на результатах проверок общества, установил факт несоответствия игрового заведения требованиям Закона № 244-ФЗ, дающих право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр до 01.07.2009.

Решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.04.2008 по делу обжалуется ООО «Габа Интернейшинал» в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 365 НК РФ налогоплательщиками налога на игорный бизнес признаются организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса.

Федеральным законом № 244-ФЗ от 29.12.2006, вступившим в силу с 01.01.2007, установлены ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ, в частности, игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ).

В то же время, частью 1 статьи 16 Закона № 244-ФЗ установлено, что игорные заведения, имеющие лицензии, и соответствующие требованиям, указанным в части 6 статьи 6; части 1 и 3 - 5 статьи 8; части 2 и 3 статьи 15, части 2 статьи 16, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного Законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В случае, если деятельность игорных заведений не отвечает указанным требованиям, она должна быть прекращена до 01.07.2007 (части 6 статьи 16 Закона № 244-ФЗ).

В соответствии с пунктом 7 статьи 16 Закона № 244-ФЗ субъектам РФ предоставлено право о запрете, начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации, деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

Таким образом, с 1 июля 2007 года право на занятие предпринимательской деятельностью в сфере игорного бизнеса предоставляется только тем игорным заведениям, которые по состоянию на указанную дату и далее соответствуют упомянутым выше требованиям Федерального закона и требованиям действующего на территории соответствующего субъекта Российской Федерации нормативного правового акта о регулировании (ограничении) деятельности по организации и проведению азартных игр.

Кроме того, действующие на территории субъектов РФ нормативные правовые акты о регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр подлежат обязательному соблюдению всеми организаторами игорных заведений, осуществляющими на территории таких субъектов Федерации предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса.

Законом Ямало-Ненецкого автономного округа от 22.06.2007 № 80-ЗАО «Об ограничении деятельности по организации и проведению азартных игр на территории ЯНАО» (далее- Закон ЯНАО № 80-ЗАО) установлен запрет на территории Ямало-Ненецкого автономного округа деятельности по организации и проведению азартных игр с 1 сентября 2007 года, за исключением деятельности букмекерских контор, тотализаторов и казино, при условии их соответствия требованиям Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Анализ указанных законодательных норм в их взаимосвязи позволяет сделать вывод о том, что признание лица налогоплательщиком налога на игорный бизнес обусловлено правом осуществления им деятельности в сфере игорного бизнеса.

Пунктом 2 статьи 366 НК РФ установлено, что регистрация объекта (объектов) налогообложения производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика с обязательной выдачей ему свидетельства.

При этом, в силу пункта 3 статьи 30 НК РФ, налоговые органы действуют в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством РФ, в связи с чем они не вправе осуществлять действия, которые не предусмотрены законодательством РФ и не входят в перечень их прав и (или) обязанностей.

Контроль за соблюдением организаторами азартных игр требований Федерального закона РФ № 244-ФЗ от 29.12.2006 возложен на налоговые органы.

Таким образом, по мнению суда апелляционной инстанции, обращение с заявлением о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес лицом, не отвечающим требованиям вышеназванного Закона, не порождает у налогового органа обязанности по регистрации и выдаче соответствующего свидетельства.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

На основании части 1 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15, частью 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

При этом, согласно части 9 статьи 16 вышеуказанного закона деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного данным Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Федерального закона.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Следовательно, игорные заведения, открытые и действовавшие до момента вступления Закона № 244-ФЗ от 29.12.2006, то есть до 01.01.2007, вправе продолжить свою деятельность после указанной даты до 30.06.2009 вне территории игорных зон при условии соблюдения требований, установленных Законом № 244-ФЗ по состоянию на 1 января 2007 года.

Учитывая изложенное, апелляционная коллегия исходит из того, что бездействие налогового органа, выразившиеся в невыдаче свидетельства о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес, может быть признано судом незаконным в случае соответствия организации, осуществляющей деятельность по организации и проведению азартных игр после 1 июля 2007 года, требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частям 1, 3 - 5 статьи 8, частям 2 и 3 статьи 15, части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ (1 сентября 2007 года в рассматриваемом случае).

Из материалов дела следует, что общество осуществляет деятельность по проведению азартных игр в казино.

В соответствии с требованиями рассматриваемого Закона для организации и проведения азартных игр в казино, игорное заведение (организатор азартной игры) должно отвечать, в том числе,