Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2011 по делу n А46-14451/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

маслозавод «Нижнеомский» полагает, что предписание № 180 от 27.10.2010 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, за неисполнение которого общество привлечено к административной ответственности, вынесено вне проведения проверки, в нарушение установленного порядка и без составления соответствующего акта, а потому общество не могло быть привлечено к ответственности за его неисполнение.

Изложенная позиция ОАО маслозавод «Нижнеомский» расценивается судом апелляционной инстанции как несостоятельная и не соответствующая требованиям действующего законодательства.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 317 «Об утверждении Положения о федеральной службе по финансовым рынкам» федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности) является федеральная служба по финансовым рынкам.

Пунктами 5.3.7 и 6.1 указанного Положения предусмотрено право федеральной службы по финансовым рынкам выдавать предписания, запрашивать и получать в установленном порядке сведения, необходимые для принятия решений по отнесенным к компетенции Службы вопросам.

Пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе, в частности, направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Согласно статье 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации. Предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 6 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе устанавливать порядок проведения проверок эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также иных лицензируемых ею организаций, осуществлять самостоятельно или совместно с соответствующими федеральными органами исполнительной власти проверки деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также иных лицензируемых ею организаций, назначать и отзывать инспекторов для контроля за деятельностью указанных организаций.

Порядок исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции контроля и надзора закреплен в Административном регламенте.

Из пункта 15.2 Административного регламента следует, что предписание ФСФР России - документ, содержащий распоряжение заместителя руководителя ФСФР России о выполнении изложенных в нем требований. Текст предписания ФСФР России состоит из предисловия, где даются ссылки на соответствующие нормативные правовые акты Российской Федерации, в соответствии с которыми вынесено предписание, и излагаются причины подготовки данного предписания, и предписывающей части, содержащей перечень документов, копии которых следует представить, и указание на срок исполнения предписания. Документы, затребованные предписанием, должны быть представлены в ФСФР России (в Управление надзора) в срок, указанный в предписании, но не более 15 рабочих дней.

Порядок, аналогичный изложенному в пунктах 15.1 - 15.3 Административного регламента, применяется в региональных отделениях ФСФР России (п. 15.4 данного Регламента).

Из приведенных положений нормативных актов следует, что региональное отделение, являющееся территориальным органом исполнительной власти в области финансовых рынков, наделено правом направления коммерческим и некоммерческим организациям, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации предписаний в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к его компетенции.

Частью 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

Таким образом, объективной стороной правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является неисполнение в установленный срок законного предписания, вынесенного уполномоченным органом.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что указанной нормой Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не установлен какой-либо определенный перечень предписаний федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа, за неисполнение которых предусмотрена данная ответственность, а лишь указано на неисполнение законного предписания названного органа.

Учитывая, что РО ФСФР России в СФО осуществляет полномочия по проведению проверки эмитентов и выдачу им обязательных для исполнения предписаний, а также имеет право запрашивать и получать в установленном порядке сведения, необходимые для принятия решений по отнесенным к компетенции регионального отделения вопросам, запрашивая информацию и документы, перечисленные в предписании № 51-10-ТЧ-13/5490 от 28.07.2010, РО ФСФР России в СФО действовало в рамках предоставленных ему действующим законодательством полномочий, в связи с чем оспариваемое предписание является законным, а доводы ОАО маслозавод «Нижнеомский», изложенные выше, - несостоятельными.

Указанные выводы суда апелляционной инстанции соответствуют правовой позиции Федерального арбитражного суда Западно-Сибирског округа, изложенной в постановлении от 22.09.2010 по делу № А27-1767/2010.

Также не принят судом апелляционной инстанции во внимание довод ОАО маслозавод «Нижнеомский» о несоответствии указанного предписания требования указанного выше Административного регламента в части неразъяснения обществу порядка представления документов (отсутствие обязательного указания на то, что предоставляемые документы должны быть сшиты, пронумерованы, подписаны уполномоченным лицом и скреплены печатью общества).

В соответствии с пунктом 10 постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

По мнению суда апелляционной инстанции, отсутствие указанной информации в указанном предписании никоим образом не может быть отнесено к существенным нарушениям. Кроме того, ОАО маслозавод «Нижнеомский» не было лишено права обратиться за разъяснением порядка исполнения данного предписания, если какие-то требования означенного предписания были ему понятны, что, однако, обществом сделано не было.

Как следует из материалов дела, предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации № 51-10-ТЧ-13/5490 от 28.07.2010 направлено в адрес ОАО маслозавод «Нижнеомский» в связи с нарушением ряда требований действующего законодательства.

Так, из содержания части 1 статьи 92 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) следует, что открытое акционерное общество обязано раскрывать: годовой отчёт общества, годовую бухгалтерскую отчётность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном приводимым законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Пункт 2 статьи 92 указанного Федерального закона предусматривает обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объёме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии со статьёй 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» под раскрытием информации понимается обеспечение её доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей её нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признаётся информация, в отношении которой проведены действия по её раскрытию. Общедоступной информацией на рынке ценных бумаг признаётся информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию в соответствии с приводимым законом.

Одной из функций федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в силу пункта 13 статьи 42 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» является создание и обеспечение общедоступной системы раскрытия информации на рынке ценных бумаг, (в частности, посредством сети Интернет и печатных средств массовой информации).

Во исполнение предписаний статьи 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», статьи 92 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10.10.2006 № 06-117/пз-н было утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (далее - Положение).

Пункт 1.2 Положения предусматривает, что его действие распространяется на всех эмитентов, в том числе иностранных эмитентов, включая международные финансовые организации, размещение и/или обращение ценных бумаг которых осуществляется в Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1.9 приводимого акта банковские реквизиты расчётного счёта (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов, указанных в пункте 1.9 Положения, и размер (порядок определения размера) таких расходов должны быть опубликованы эмитентом на странице в сети Интернет.

Согласно подпункту 8.1.1 Положения открытое акционерное общество обязано раскрывать:

а) годовой отчёт акционерного общества;

б) годовую бухгалтерскую отчётность акционерного общества;

в) устав и иные внутренние документы акционерного общества, регулирующие деятельность его органов;

г) сведения об аффилированных лицах акционерного общества;

д) дополнительные сведения, предусмотренные главой VIII означенного Положения.

Подпунктом 8.2.4 Положения предусмотрена обязанность открытого акционерного общества опубликовать текст годового отчёта на странице в сети Интернет в срок не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) общего собрания акционеров, на котором принято решение об утверждении годового отчёта акционерного общества.

В соответствии с подпунктом 8.2.5 указанного нормативного правового акта текст годового отчёта акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 лет с даты истечения срока, установленного настоящим Положением для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока, - с даты его опубликования в сети Интернет.

Акционерные общества обязаны раскрывать информацию в форме годовой бухгалтерской отчётности (подпункт 8.3.1).

В соответствии с подпунктом 8.3.5 Положения акционерное общество, на которое не распространяются требования о раскрытии информации в форме ежеквартального отчёта и сообщений о существенных фактах, обязано опубликовать текст годовой бухгалтерской отчётности на странице в сети Интернет не позднее 45 дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления годовой бухгалтерской отчётности. В срок не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) годового общего собрания акционеров, на котором был рассмотрен вопрос об утверждении годовой бухгалтерской отчётности, акционерное общество, указанное в настоящем пункте, обязано опубликовать на странице в сети Интернет сообщение об утверждении (неутверждении) годовой бухгалтерской отчётности акционерного общества. В случае, если годовая бухгалтерская отчётность акционерного общества не была утверждена на годовом общем собрании акционеров, акционерное общество обязано указать причины, послужившие основанием для этого. Текст указанного сообщения должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 6 месяцев с даты истечения срока, установленного настоящим пунктом для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока, - с даты его опубликования в сети Интернет.

Согласно подпункту 8.3.6 цитируемого акта текст годовой бухгалтерской отчётности акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 лет с даты истечения срока, установленного настоящим Положением для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после