Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2011 по делу n А75-8826/2010. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 апреля 2011 года

                                    Дело №   А75-8826/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  05 апреля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  12 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Рыжикова О.Ю.

судей Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Михайловой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-146/2011, 08АП-170/2011) индивидуального предпринимателя Шадт Сергея Сергеевича на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 23.11.2010 по делу № А75-8826/2010 (судья Истомина Л.С.), по заявлению индивидуального предпринимателя Шадт Сергея Сергеевича (далее – предприниматель, налогоплательщик) к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Ханты-Мансийскому автономному округу-Югре (далее – МИФНС России № 6 по ХМАО, инспекция, налоговый орган)

3-е лицо Управление Федеральной налоговой службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югры (далее – УФНС России по ХМАО)

об оспаривании ненормативных актов,

при участии в судебном заседании представителей: 

от индивидуального предпринимателя Шадта С.С. - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от УФНС России по ХМАО – Югре - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от МИФНС России № 6 по ХМАО – Югре – не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом,

установил:

Решением от 23.11.2010 по делу № А75-8826/2010 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа частично удовлетворил требования Шадта Сергея Сергеевича, признал недействительным решение МИФНС России № 6 по ХМАО– Югре № 11-13/015853 от 30.06.2010 в части определения налоговой базы по налогу на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) и единого социального налога (далее - ЕСН) без учета положений абзаца 4 пункта 1 статьи 221 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), доначисления НДФЛ и ЕСН, соответствующих пеней, штрафов без учета положений абзаца 4 пункта 1 статьи 221 НК РФ.

Признал недействительным решение УФНС России по ХМАО – Югре № 15/472 от 03.08.2010 в части утверждения решения инспекции № 11-13/015853 от 30.06.2010 в части доначисления НДФЛ и ЕСН, соответствующих пеней, штрафов без учета положений абзаца 4 пункта 1 статьи 221 НК РФ.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на правомерность установления налоговым органом занижения налоговой базы на 7 725 227 руб., по взаимоотношениям с ООО «ИНКОМ», ООО «Трейдинг-Сервис», ООО «ЮТЭП», предпринимателями Романовских Д.С., Пашкевич Г.М., Баженовым О.В.. Трусовым С.Н., Герасимовым А.И., при этом инспекция неправомерно не произвела профессиональный вычет в размере 20 процентов общей суммы доходов при определении налоговой базы по НДФЛ И ЕСН.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель и налоговый орган обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

МИФНС России № 6 по ХМАО– Югре в обоснование своей позиции указывает на необоснованность вывода суда первой инстанции в части возможности применения к индивидуальному предпринимателю положений п. 1 ст. 221 НК РФ при расчете ЕСН.

Индивидуальный предприниматель Шадт С.С. в апелляционной жалобе указывает на неполное выяснение обстоятельств дела и несоответствие выводов суда нормам права, так неправомерно начислен НДС на основании банковских выписок.

Кроме того, доказательства, представленные налоговым органом, получены с нарушением законодательства.

МИФНС России № 6 по ХМАО – Югре в отзыве на апелляционную жалобу предпринимателя с ее доводами не согласилось, считает их необоснованными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

 Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Ходатайства об отложении судебного заседания не представлены. В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Суд апелляционной инстанции, изу­чив материалы дела, апелляционные  жалобы,  отзыв, установил следующие обстоятельства.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя Шадта С.С. по вопросам правильности и своевременности уплаты всех налогов и сборов, взносов на обязательное пенсионное страхование, в соответствии со статьей 2 и пунктом 1 статьи 25 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» за период с 01.01.2007 по 31.12.2009, как налогового агента по вопросам правильности исчисления, удержания, полноты и своевременности перечисления налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2007 по 31.12.2009 (решение № 11-13/010797 о проведении выездной налоговой проверки, т. 1 л.д. 59).

По результатам проверки составлен акт от 04.06.2010 № 11-13/75 (т. 1 л.д. 17-30), на который налогоплательщиком поданы возражения (т. 1 л.д. 77-78), и принято решение от 30.06.2010 № 11-13/015853 (т. 1 л.д. 31-45) о привлечении предпринимателя к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных:

- пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДФЛ в результате занижения налоговой базы за 2008 год в виде штрафа в размере 198 521 руб., ЕСН в результате занижения налоговой базы за 2008 год в виде штрафа в размере 36 046 руб.; НДС в результате занижения налоговой базы за 2 квартал 2008 года – 24 114 руб., за 3 квартал 2008 года - 163 557 руб., за 4 квартал 2008 года - 90 437 руб.;

- пунктом 2 статьи 119 НК РФ за непредставление налогоплательщиком налоговой декларации по единому социальному налогу за 2008 год в виде штрафа в размере 144 183 руб., по НДС за 2 квартал 2008 года в размере - 204 972 руб., за 4 квартал 2008 года - в размере 497 404 руб.;

- пунктом 1 статьи 126 НК РФ за непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган документов: книг покупок и книг продаж за 2008 год, книг учета доходов и расходов за 2008-2009 годы, журнала выставленных счетов-фактур за 2008 год, журнала полученных счетов-фактур за 2008 год в виде штрафа на общую сумму 250 руб.

Указанным решением предпринимателю предложено уплатить не полностью уплаченный НДФЛ за 2008 год в размере 992 606 руб., ЕСН за 2008 год в размере 180 229 руб., том числе зачисляемый в федеральный бюджет – 169 789 руб., в федеральный Фонд обязательного медицинского страхования Российской Федерации - 3840 руб., в территориальный Фонд обязательного медицинского страхования Российской Федерации – 6600 руб., НДС за 2 квартал 2008 года в размере 120 572 руб., за 3 квартал 2008 - в размере 817 784 руб., за 4 квартал 2008 года - в размере 452 185 руб. и пени за их несвоевременную их уплату в общем размере 414 878 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре № 15/427 от 03.08.2010 апелляционная жалоба предпринимателя оставлена без удовлетворения (т. 1 л.д. 12-16).

Не согласившись с вынесенными решениями, предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решений недействительными.

23.11.2010 Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа принято обжалуемое решение.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке  статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, находит основания для его изменения, исходя из следующего.

Как верно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, основанием для доначисления НДС, НДФЛ, ЕСН послужили выводы налогового органа о занижении предпринимателем дохода, полученного с мая по декабрь 2008 года на сумму 7 725 227 руб. по сделкам по поставке товаров и оказанию транспортных услуг, с ООО «ИНКОМ», ООО «Трейдинг-Сервис», ООО «ЮТЭП», индивидуальными предпринимателями Романовских Д.С., Пашкевич Г.М., Баженовым О.В., Трусовым С.Н., Герасимовым А.И.

Выводы налогового органа были произведены на основании следующего.

За 3 квартал 2008 года предпринимателем представлена декларация по НДС с отражением нулевых показателей, за 2, 3 кварталы 2008 года декларации по налогу на добавленную стоимость не представлены.

Инспекция в соответствии со статьей 93 НК РФ направила предпринимателю требование о представлении документов за 2007-2009 годы, являвшихся основанием для исчисления налогов (т. 1 л.д. 62).

Заявитель указанное требование не исполнил, ссылаясь на изъятие истребуемых документов сотрудниками Межрайонного отдела оперативно-розыскной части по налоговым преступлениям Управления внутренних дел Ханты-Мансийского автономного округа – Югры. При допросе 17.05.2010 Шадт С.С. пояснил, что он зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя с целью осуществлять торгово-закупочную    деятельность.    Им    были    открыты    расчетные    счета, на которые поступали суммы, за реализованный товар от покупателей. Он самостоятельно заключал договоры с покупателями товара, счета-фактуры заполняла бухгалтер Степчева М.М., он их подписывал и отдавал бухгалтеру. Выделялся ли в счетах-фактурах НДС, он не помнит, так как все бухгалтерские документы хранились у бухгалтера Степчевой М.М. и не возвращались. Денежные средства он снимал с расчетных счетов для закупа товара за наличный расчет, а часть денежных средств перечислял по безналичному расчету за товар поставщикам (т. 1 л.д. 108-111).

Однако утверждения предпринимателя о том, что первичная документация хранилась у бухгалтера Степчевой М.М. и была изъята у него следственными органами, не нашли своего документального подтверждения при рассмотрении дела.

Так, из протокола допроса № 11-13/23 от 14.05.2010 Степчевой М.М. (т. 1 л.д. 112-116) следует, что предпринимателю Шадту С.С. она не вела бухгалтерский учет, не заполняла счета-фактуры и другие бухгалтерские документы. Документы предпринимателя Шадта С.С., за исключением регистрационных документов, которые использовались для заполнения деклараций, она никогда не видела и они у нее не хранились. Для предпринимателя Шадта С.С. по просьбе Семена (фамилии его она не помнит) она заполняла нулевые декларации, кто их сдавал, она не знает.

Заявителем не представлены, протокол изъятия, предусмотренный Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности, или другие заверенные копии документов, свидетельствующие об изъятии его первичной документации.

Между тем из выписок о движении денежных средств на расчетных счетах предпринимателя, предоставленным ЗАО НГАБ «Ермак», филиалом ОАО «Ханты-Мансийский банк» в г. Нижневартовске, установлено, что предпринимателем Шадтом С.С. с мая по декабрь 2008 года получен доход в общей сумме 9 115 769 рублей, из них:

- от ООО «ИНКОМ» за 2008 год в сумме 5 529 726 руб., в том числе НДС - 843 517 руб., из них: за май - 79 000 руб., в том числе НДС - 12 051 руб.; за июнь - 435 300 руб., в том числе НДС - 66 402 руб.; за июль - 1 443 908 руб., в том числе НДС - 220 257 руб.; за август - 1 238 777 руб., в том числе НДС - 188 966 руб.; за сентябрь - 968 973 руб., в том числе НДС -147 809 руб.; за октябрь - 726 493 руб., в том числе НДС 110 821 руб.; за ноябрь - 115 348 руб., в том числе НДС - 17 595 руб.; за декабрь - 521 927 руб., в том числе НДС - 79 616 руб.;

- от ООО «Трейдинг-Сервис» за 2008 год в сумме 949 472 руб., в том числе НДС - 144 835 руб., из них: за май - 81 400 руб., в том числе НДС - 12 417 руб.; за июнь - 89 720 руб., в том числе НДС - 13 686 руб.; за июль -164 000 руб., в том числе НДС - 25 017 руб.; за октябрь - 325 447 руб., в том числе НДС - 49 644 руб.; за декабрь - 288 905 руб., в том числе НДС - 44 070 руб.;

- от ООО «ЮТЭП» за 2008 год в сумме 1 980 537 руб., в том числе НДС - 302 117 руб., из них: за июль - 134 205 руб., в том числе НДС - 20 472 руб.; за август - 84 945 руб., в том числе НДС - 12 958 руб.; за сентябрь – 953 674 руб., в том числе НДС - 145 476 руб.; за октябрь - 248 394 руб., в том числе НДС - 37 891 руб.; за ноябрь - 162 190 руб., в том числе НДС 24 741 руб.; за декабрь - 397 129 руб., в том числе НДС - 60 579 руб.;

- от предпринимателя Романовских Д.С. в сентябре 2008 года в сумме 100 591 руб., в том числе НДС - 15 344 руб.;

- от предпринимателя Пашкевич Г.М. в сентябре 2008 года в сумме 61 017 руб., в том числе НДС - 9308 руб.;

- от предпринимателя Баженова О.В. за 2008 год в сумме 199 483 руб., в том числе НДС - 30 430 руб., из них: за август - 31 529 руб., в том числе НДС - 4810 руб.; за сентябрь - 40 793 руб., в том числе НДС - 6223 руб.; за октябрь -127 161 руб., в том числе НДС - 19 397 руб.;

- от предпринимателя Трусова С.Н. за 2008 год в сумме 141 332 руб., в том числе НДС - 21 559 руб., из них: за сентябрь 90 005 руб., в том числе НДС - 13 730 руб.; за ноябрь 51 327 руб., в том числе НДС - 7830 руб.;

- от предпринимателя Герасимова А.И. за 2008 год в сумме 153 611 руб., в том числе НДС - 23 432 руб., из них: за июнь -105 000 руб., в том числе НДС - 16 017 руб.; за сентябрь - 48 611 руб., в том числе НДС - 7415 руб.

Налоговым органом с целью проверки достоверности финансово-хозяйственной деятельности ООО «ИНКОМ», ООО «Трейдинг-Сервис», ООО «ЮТЭП» были направлены требования о представлении документов от 14.05.2010 № 11-13/6422, от 30.10.2009 № 15-15/025040, поручение об истребовании документов от 17.05.2010 №11-13/7646@, ответы на которые не были представлены.

На основании деклараций, отчетов находящихся в ЭОД инспекцией установлено, что указанные юридические лица за 2008 год представляли отчетность с показателями, налоги к уплате начислены в незначительных размерах, имущество отсутствует. ООО «ИНКОМ» не имело также штата работников для оказания каких-либо услуг, сведения о физических лицах, получавших доход в обществе, в инспекцию не предоставлялись. Директором данного юридического лица являлся Никитин Евгений Александрович. Численность работников ООО «Трейдинг-Сервис» в 2008 году составляет 2 человека. Численность работников ООО «ЮТЭП» в 2008 году составляет 1 человек. Директором