Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2011 по делу n А70-2915/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

что к исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Согласно части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации претензионный либо иной досудебный порядок урегулирования спора может быть установлен либо федеральным законом, либо договором сторон.

Материалами дела подтверждается, что истцом было заявлено исковое требование о взыскании пени в размере 623 914 руб. 48 коп, начисленных  на основании пункта 5.2.1. договора исходя из  1 % (один процент) от не перечисленной суммы долга за каждый день просрочки.

Между тем, в пункте 5.3 договора аренды от 07.12.2009 предусмотрено, что указанные  обязательства по уплате  договорной неустойки  возникают только  при условии направления письменной  претензии  в адрес виновной стороны

Доказательств надлежащего выполнения установленного сторонами договора досудебного урегулирования спора в части взыскания пени за просрочку исполнения ответчиком обязательства по оплате арендных и коммунальных платежей в материалы дела не представлено.

В силу изложенного указанное требование о взыскании договорной неустойки (пени) подлежит оставлению без рассмотрения, решение суда первой инстанции в указанной части изменению на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неполным выяснением Арбитражным судом Тюменской области обстоятельств, имеющих значение для дела.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по иску в части удовлетворенных требований относится на ответчика.

Государственная пошлина, уплаченная ответчиком по апелляционной жалобе, относится на истца пропорционально удовлетворенным требованиям.

Поскольку ООО «Галактика» при подаче апелляционной жалобы подлежала к уплате государственная пошлина в сумме 2000 руб., а фактически обществом была уплачена в сумме 4000 руб., то 2000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины подлежат возврату ООО «Галактика»  из федерального бюджета.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.05.2010 по делу №  А70-2915/2010 изменить, изложив в следующей редакции:

Исковые требования открытого акционерного общества «Северная экспедиция» удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Галактика» в пользу  правопреемника открытого акционерного общества «Северная экспедиция» - общества с ограниченной ответственностью Консалтинговая группа «Союз»  971 422 рубля 00 копеек - суммы задолженности по арендной плате, 11 561 рубль 64 копейки - суммы задолженности по коммунальным платежам, всего 982 983 рубля 64 копейки.

Требование открытого акционерного общества «Северная экспедиция» о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Галактика» неустойки в сумме 623 914 рублей 48 копеек – оставить без рассмотрения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Галактика» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 17 783 рубля 77 копеек.

Взыскать с правопреемника открытого акционерного общества «Северная экспедиция» - общества с ограниченной ответственностью Консалтинговая группа «Союз» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Галактика» 776 руб. 22 коп. судебных расходов, связанных с рассмотрением дела в апелляционном суде.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Галактика» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 руб., излишне уплаченную на основании платежного поручения №1 от 16.11.2010.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю.Н. Киричёк

Судьи

Е.П. Кливер

Н.Е. Иванова