Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2011 по делу n А46-7593/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

своих обязательств перед кредитором по выплате купонного дохода.

Обязательства ООО «АПК «Аркада» как эмитента обеспечены поручительством ОАО «Аркада».

ООО «Агропродукт» направило ОАО «Аркада» требования об исполнении обязательств к поручителю, размер невыплаченного дохода по третьему купону составляет 75 754 791 руб., по четвёртому купону – 75 754 791 руб. (л.д. 27,28).

По расчёту ООО «Агропродукт» в результате неисполнения ООО «АПК «Аркада» обязательств общая сумма задолженности составила 1 164 409 582 руб., из которых 1 012 900 000 руб.  - номинальная стоимость облигаций, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате третьего купонного дохода, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате четвёртого купонного дохода.

2. Требование кредитора ОАО «Кузнецкий элеватор» в размере 20 000 000 руб. к поручителю – должнику эмитента ООО «АПК «Аркада» основывается также на  безотзывной оферте от 07.05.2008.

ОАО «Кузнецкий элеватор» является владельцем 20000 облигаций, государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36071-R (л.д. 57).

О том, что ОАО «Кузнецкий элеватор» является владельцем процентных неконвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением ООО «АПК «Аркада» серии 03, государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36071-R, в количестве 20000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, а ОАО «Аркада» является оферентом (поручителем) эмитента ООО «АПК «Аркада» по указанным облигациям на основании безотзывной оферты от 07.05.2008, указывает в своих возражениях на требование ОАО «Кузнецкий элеватор» конкурсный управляющий должника Алимов А.А.

ООО «АПК «Аркада» как эмитент не исполнило своих обязательств перед кредитором по выплате купонного дохода.

Обязательства ООО «АПК «Аркада» как эмитента обеспечены поручительством ОАО «Аркада».

По расчёту ОАО «Кузнецкий элеватор» в результате неисполнения ООО «АПК «Аркада» обязательств общая сумма задолженности составила 20 000 000 руб. номинальной стоимости облигаций (20000 штук * 1000 руб.).

Суд первой инстанции, отказывая во включении требований кредиторов ООО «Агропродукт» и ОАО «Кузнецкий элеватор» в реестр требований кредиторов должника, исходил из того, что договор поручительства ОАО «Аркада», основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, в силу пункта 4 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) прекратил своё действие, оснований для предъявления кредиторами своих требований к должнику не имеется.

При этом суд первой инстанции при принятии обжалуемого определения в отношении требований кредитора ООО «Агропродукт» исходил из того, что согласно Решению о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада» срок исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом у владельцев облигаций установлен – 05.06.2009. Поскольку в установленный срок эмитентом обязательства по выкупу облигаций исполнены не были, с этого момента кредитор получил право требования у ОАО «Аркада» выплаты номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода.

При принятии обжалуемого определения в отношении требований кредитора ОАО «Кузнецкий элеватор» суд первой инстанции исходил из того, что согласно Решению о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада» от 12.12.2006 срок исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом у владельцев облигаций установлен – 10.10.2008. Поскольку 10.10.2008 эмитентом обязательства по выкупу облигаций исполнены не были, с этого момента кредитор в течение одного года имел право требовать у ОАО «Аркада» выплаты номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции.

Статьёй 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) установлено право владельца облигаций на получение от эмитента облигаций в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Пунктами 9.7 Решений о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада» от 18.01.2007, государственный регистрационный номер 4-03-36071-R, и от 25.03.2008, государственный регистрационный номер 4-04-36071-R, предусмотрено, что в соответствии со статьями 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями Решений о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг.

В соответствии со статьёй 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю (пункт 4 статьи 367 ГК РФ).

В силу статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг в редакции, действовавшей на момент выдачи оферты, договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключённым с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюдённой. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Исходя из положений статьи 363 ГК РФ и статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг, поручитель несёт полную ответственность за исполнение обязательств эмитентом по облигациям.

Согласно безотзывной оферте от 07.05.2008 ОАО «Аркада» (поручитель) отвечает перед владельцами облигаций за неисполнение эмитентом ООО «АПК «Аркада» своих обязательств по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, по выплате купонного дохода по облигациям в сроки и порядке, установленные соответствующими Решениями о выпуске и Проспектами ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 1.2 безотзывной оферты от 07.05.2008 ОАО «Аркада» несёт солидарную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств эмитента.

Согласно пунктам 2.3, 4.4 безотзывной оферты ОАО «Аркада» от 07.05.2008 требования должны быть предъявлены к оференту не позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах. Требования, предъявленные оференту позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах, не рассматриваются.

Пунктом 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада» предусмотрено, что погашение номинальной стоимости облигаций осуществляется частями в следующие даты:

1. 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска  - 20 %  от номинальной стоимости облигаций выпуска

2. 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска  - 20 %  от номинальной стоимости облигаций выпуска

3. 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 60 % от номинальной стоимости облигаций выпуска.

Днём начала размещения облигаций ООО «АПК «Аркада» выпуска серии 03  является 05.04.2007, а выпуска серии 04 – 28.05.2008 (пункты 8.2 Решений о выпуске ценных бумаг, официальные данные должника, размещённые в сети «Интернет» на сайте: www.rusbonds.ru).

Следовательно, исходя из содержания эмиссионных документов (пунктов 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг) ООО «АПК «Аркада» окончательный срок погашения номинальной стоимости облигаций (дата погашения последней части номинальной стоимости облигаций) серии 03 наступает 31.03.2011 (05.04.2007 + 1456 дней), серии 04 – 23.05.2012 (28.05.2008 + 1456 дней).

Даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций обоих выпусков (03 и 04) указаны и в официальных данных должника, размещённых в сети «Интернет» на сайте: www.rusbonds.ru).

Согласно пункту 1 статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путём сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования условий безотзывной оферты ОАО «Аркада» от 07.05.2008 (пункты 2.3, 4.4), владельцу облигаций предоставляется право обращаться за исполнением обязательств эмитента к поручителю в течение 90 дней после наступления срока исполнения обязательства с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах - 31.03.2011 и 23.05.2012. По истечении указанного срока требования не рассматриваются.

По сути, стороны установили срок, в течение которого оферент несёт обязательство перед владельцем облигаций.

   По смыслу норм гражданского законодательства под поручительством понимается денежное обязательство лица как солидарного должника по основному обязательству.

Апелляционный суд считает, что установив срок, в течение которого рассматриваются требования к оференту, а значит срок, в течение которого оферент несёт обязательство перед владельцем облигаций, стороны, тем самым, установили срок  действия поручительства.  

Иного толкования условий пункта 4.4. безотзывной оферты ОАО «Аркада» от 07.05.2008 стороны не привели.

В таком случае, по мнению суда апелляционной инстанции, приведённые выше условия безотзывной оферты ОАО «Аркада» от 07.05.2008 и Решений о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада», а также фактические обстоятельства позволяют определить срок действия поручительства ОАО «Аркада» - 31.03.2011 + 90 дней (серия 03) и 23.05.2012 + 90 дней (серия 04).

При  таких обстоятельствах, договор поручительства, основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, своё действие не прекратил.

Учитывая изложенное, срок предъявления требований ООО «Агропродукт» и ОАО «Кузнецкий элеватор» к поручителю - ОАО «Аркада» не истёк. Иными словами требования указанных кредиторов предъявлены в пределах срока действия договора поручительства.

Поскольку кредиторы ООО «Агропродукт» и ОАО «Кузнецкий элеватор» обратились в суд с заявлениями до истечения вышеуказанных сроков, предусмотренных пунктом 4.4. безотзывной оферты, выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований ООО «Агропродукт» и ОАО «Кузнецкий элеватор» по причине прекращения срока действия договора поручительства являются необоснованными.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции находит необоснованными выводы суда первой инстанции о том, что договор поручительства между ОАО «Аркада» и кредиторами, основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, прекратил своё действие исходя из даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом – 05.06.2009 (по требованию ООО «Агропродукт») и 10.10.2008 (по требованию ОАО «Кузнецкий элеватор»).

В соответствии с пунктом 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утверждённых Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/ПЭ-Н, в редакции, действовавшей на 07.05.2008, неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключённого договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

По смыслу указанного пункта Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг дефолт можно объявить только по обязательствам, срок исполнения которых наступил.

Согласно пунктам 9.7 Решений о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада» дефолт определяется как просрочка или отказ от исполнения обязательства по выплате купонного дохода или номинальной стоимости облигаций.

Так, в пунктах 9.7 названных Решений  указано, что неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключённого договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства; просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

В пунктах 9.7 Решения ООО «АПК «Аркада» о выпуске ценных бумаг также указывается, что в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им требованиям, предъявленных эмитенту и/или поручителям, владельцы облигаций вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском к эмитенту и/или поручителям.

С учётом изложенного, дефолтом является неисполнение эмитентом своих обязательств по выплате ОАО «Кузнецкий элеватор» номинальной стоимости облигаций и по выплате ООО «Агропродукт» номинальной стоимости облигаций и купонного дохода в те сроки, которые установлены Решениями о выпуске ценных бумаг.

В связи с этим 05.06.2009 и 10.10.2008 - даты, указанные судом первой инстанции в качестве даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом (ООО «АПК «Аркада») у владельцев облигаций предусмотренной Решениями о выпуске ценных бумаг, таковыми не являются.

Решениями о выпуске ценных бумаг таких сроков исполнения обязательств по облигациям не предусмотрено.

Согласно опубликованным данным в отношении облигаций – 05.06.2009 и 10.10.2008 являются датами объявления дефолта только по тем обязательствам, срок исполнения по которым наступил к этим датам.

Таким образом, эмиссионными документами, исключительно с положениями которых связывается исполнение обязательств по облигациям, принадлежащим заявителям, по условиям безотзывной оферты от 07.05.2008 и в силу Закона о рынке ценных бумаг, таких сроков исполнения обязательств по облигациям как – 05.06.2009 и 10.10.2008 не предусмотрено. 

Срок по погашению номинальной стоимости облигаций, предусмотренный пунктами 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг (дата начала – 01.04.2010, дата окончания – 31.03.2011 относительно серии 03, дата начала 25.05.2011, дата окончания – 23.05.2012 относительно