Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2011 по делу n А46-7593/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

14 марта 2011 года

                                                      Дело №   А46-7593/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  11 марта 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 марта 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.

судей  Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Прилипко Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-11230/2010, 08АП-11231/2010) общества с ограниченной ответственностью «Агропродукт», открытого акционерного общества «Кузнецкий элеватор» на определение  Арбитражного суда Омской области от 09.12.2010 по делу № А46-7593/2010 (судья Мельник С.А.),  принятое по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «Агропродукт» (ОГРН: 5087746321890), открытого акционерного общества «Кузнецкий элеватор» (ОГРН: 1025800544659) о включении требований в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Аркада» (ОГРН: 1067758864788, ИНН: 7709708170)

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Агропродукт» - Кожевникова Е.Ю. по доверенности от 04.03.2011,

от конкурсного управляющего ОАО «Аркада» Алимова А.А. – Коркин А.А. по доверенности от 25.10.2010,

от ОАО «Кузнецкий элеватор» - Селиверстов В.П. по доверенности от 10.11.2010

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 по делу № А46-7593/2010 отказано  в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Менеджмент - Консалтинг» Д.У. (Интервальный паевой инвестиционный фонд смешанных инвестиций «Нефтяной фонд Промышленной реконструкции и развития») о признании ликвидируемого должника  - открытого акционерного общества «Аркада»  (далее - ОАО «Аркада», должник) несостоятельным (банкротом).

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 по делу № А46-7593/2010 решение Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 отменено, принят новый судебный акт, ОАО «Аркада» признано банкротом, в отношении него открытое конкурсное производство по упрощённой процедуре сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Алимов А.А.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.02.2011  постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 оставлено без изменения.

В порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве)  общество с ограниченной ответственностью «Агропродукт» (далее – ООО «Агропродукт», кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в  реестр требований кредиторов ОАО «Аркада» его требования в размере 1 164 409 582 руб.

Открытое акционерное общество «Кузнецкий элеватор» (далее – ОАО «Кузнецкий элеватор», кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Аркада» его требования в размере 20 000 000 руб.

Определением арбитражного суда от 09.12.2010 требования ООО «Агропродукт», ОАО «Кузнецкий элеватор»  признаны необоснованными, во включении их в реестр требований кредиторов должника отказано.

Не согласившись с принятым определением суда, ООО «Агропродукт», ОАО «Кузнецкий элеватор»  подали апелляционные жалобы.

ОАО «Кузнецкий элеватор» в своей жалобе просит отменить  определение суда, включить в реестр требований кредиторов требование ОАО «Кузнецкий элеватор» в размере 20 000 000 руб.

В обоснование своей жалобы ОАО «Кузнецкий элеватор» указывает на то, что суд первой инстанции сделал неверный вывод о том, что срок исполнения обязательств должника наступил 10.10.2008 и с этой даты надлежит отсчитывать год. Пунктом 9.2. Решения о выпуске ценных бумаг, в котором суд посчитал установленным срок исполнения обязательств по выкупу ценных бумаг, установлены иные сроки для выкупа, а срок 10.10.2008 установлен не Решением, а безотзывной офертой. Указывает, что в пункте 9.2. Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрены сроки погашения облигаций выпуска 20% от номинальной стоимости 01.04.2010, 20% от номинальной стоимости 30.09.2010, 60% от номинальной стоимости 31.03.2011. Таким образом, считает, что срок для погашения облигаций, установленный эмиссионными документами, не наступил.          Эмитентом по отношению к ОАО «Кузнецкий элеватор» не нарушены сроки по выплате купонного дохода или номинальной стоимости. Однако в связи с вынесением 16.12.2009 Арбитражным судом г. Москвы определения по делу № А40-89945/09-103-442Б о введении в отношении эмитента ООО «АПК «Аркада» процедуры наблюдения, на основании пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном настоящим Законом. Считает, что срок наступления обязательств эмитента перед ОАО «Кузнецкий элеватор» наступил с момента введения в отношении эмитента процедуры наблюдения, с 16.12.2009. Требование ОАО «Кузнецкий элеватор» подано в суд 08.11.2010, то есть до истечения года с момента неисполнения эмитентом обязательств по выплате купонного дохода за третий купонный период.

ООО «Агропродукт» в своей жалобе просит отменить  определение суда, включить в реестр требований кредиторов требование ООО «Агропродукт» в размере 1 164 409 582 руб.

ООО «Агропродукт» считает, что суд сделал неправильный вывод о том, что срок исполнения обязательств эмитентом ООО «АПК «Аркада» по выкупу облигаций наступил 05.06.2009 и заявитель не обратился в течение года с этой даты с иском к поручителю ОАО «Аркада». В пункте 9.2 решения о выпуске ценных бумаг установлены совсем иные сроки для выкупа, а срок 05.06.2009 установлен не Решением, а безотзывной офертой от 21.05.2008. Указывает, что срок погашения облигаций, установленный эмиссионными документами, не наступил. Эмитентом по отношению к ООО «Агропродукт» нарушены сроки по выплате третьего купонного дохода (25.11.2009), четвёртого (26.05.2010). В связи с этим поручителю ОАО «Аркада» были предъявлены требования о выплате третьего и четвёртого купона. Требования о выплате номинальной стоимости поручителю не предъявлялись. Срок наступления обязательств эмитента перед ООО «Агропродукт» наступил с момента не выплаты третьего купонного дохода – с 25.11.2009. Требование ООО «Агропродукт» о включении в реестр было подано в суд 08.11.2010, то есть до истечения года с момента неисполнения эмитентом  обязательств по выплате купонного дохода за третий купонный период.

От конкурсного управляющего ОАО «Аркада» Алимова А.А. поступили письменные возражения на апелляционные жалобы.

От ООО «Агропродукт» поступил письменный уточнённый расчёт требований.

В судебном заседании  22.02.2011 представитель ООО «Агропродукт» заявил устное ходатайство о приобщении к материалам дела решения о выпуске ценных бумаг, приложенного к апелляционной жалобе. Непредставление в суд первой инстанции обосновал тем, что вопрос о предоставлении решения о выпуске ценных бумаг в суде первой инстанции не обсуждался, а также тем, что данное решение является общедоступным, так как размещено в сети интернета.

В судебном заседании 10.03.2011 представитель ООО «Агропродукт» поддержал доводы апелляционной жалобы. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов – уточнённого расчёта задолженности по требованию, определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2010 по делу № А40-89945/209, отчёта об итогах выпуска ценных бумаг ООО АПК «Аркада», решения о выпуске ценных бумаг ООО АПК «Аркада».

Суд удовлетворил заявленное ходатайство.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Аркада» Алимова А.А. поддержал доводы отзыва на жалобы.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 10.03.2011 до 11.03.2011.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет, а также на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (картотека арбитражных дел).

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы завершено с участием тех же представителей лиц, участвующих в деле.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Аркада» Алимова А.А. на вопрос суда пояснил, что у должника есть небольшое количество имущества. Заявил ходатайство об отложении судебного заседания для формирования позиции по апелляционным жалобам.

Суд отказал в удовлетворении заявленного ходатайства.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, отзыва на них, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд апелляционной инстанции  считает апелляционные жалобы подлежащими удовлетворению, определение суда – отмене.

Согласно пункту 2 статьи 225 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьёй 71 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 71 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Конкурсный управляющий ОАО «Аркада» Алимов А.А. возражает против включения в реестр требований кредиторов требований ОАО «Кузнецкий элеватор», ООО «Агропродукт», считая договоры поручительства, на основании которых предъявлены требования, прекратились 10.10.2009 и 05.06.2010 соответственно (л.д. 59-62).

Следовательно, ввиду наличия возражений конкурсного управляющего должника на основании вышеуказанной нормы судом осуществляется проверка обоснованности заявленных требований и наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов должника.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований кредиторов ОАО «Кузнецкий элеватор» и ООО «Агропродукт».

Повторно рассматривая настоящие требования, суд апелляционной инстанции не может согласиться с таким выводом суда первой инстанции на основании следующего.

В силу части 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим.

1. Требование кредитора ООО «Агропродукт» в размере 1 164 409 582 руб. к поручителю – должнику эмитента общества с ограниченной ответственностью «Агропромышленная компания «Аркада» (далее – ООО «АПК «Аркада», эмитент) основывается на  безотзывной оферте от 07.05.2008.

Из материалов дела усматривается, что согласно безотзывной оферте ОАО «Аркада» от 07.05.2008 (л.д. 23-26) ОАО «Аркада» (оферент) обязуется в целях обеспечения надлежащего исполнения эмитента ООО «АПК «Аркада» обязательств по:

- неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением в количестве 700 000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 730-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 912-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1095-й со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-02-36071-R от 12.01.2006;

- неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением в количестве 1 200 000 штук номинальной стоимости 1000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1092-й со дня размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1274-й день со дня размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-03-36071-R от 18.01.2007;

- неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 04 с обязательным централизованным  хранением серии 04 в количестве 1 500 000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая со сроком погашения: первых  20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-04-36071-R от 25.03.2008,

отвечать перед приобретателями облигаций (владельцы) за исполнение эмитентом обязательств эмитента по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям в сроки и порядке, установленные соответствующими Решениями о выпуске и Проспектами ценных бумаг.

ООО «Агропродукт» является владельцем 1012900 облигаций номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 4-04-36071-R (л.д. 29, 31).

О том, что ООО «Агропродукт» является владельцем процентных неконвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением ООО «АПК «Аркада» серии 04, государственный регистрационный номер выпуска 4-04-36071-R, в количестве 1012900 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, а ОАО «Аркада» является оферентом (поручителем) эмитента ООО «АПК «Аркада» по указанным облигациям на основании безотзывной оферты от 07.05.2008, указывает в своих возражениях на требование ООО «Агропродукт» сам конкурсный управляющий должника Алимов А.А.

ООО «АПК «Аркада» как эмитент не исполнило