Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2011 по делу n А70-7304/2010. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

11 марта 2011 года

                                                        Дело №   А70-7304/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2011 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Ненашевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11084/2010) Акционерного коммерческого банка «Абсолют Банк» (закрытое акционерное общество) на решение Арбитражного суда Тюменской области от 03.11.2010 по делу № А70-7304/2010 (судья Голощапов М.В.), принятое по иску Акционерного коммерческого банка «Абсолют Банк» (закрытое акционерное общество) (ОГРН 1027700024560; ИНН 7736046991) к обществу с ограниченной ответственностью «Автоград Центр» (ОГРН 1067203341468; ИНН 7203180739), при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Промгрупп» (ОГРН 1047200604483; ИНН 7202126792), общества с ограниченной ответственностью «Трансавто» (ОГРН 1027200849477; ИНН 7202112101), общества с ограниченной ответственностью «Торгавто» (ОГРН 1067203134580; ИНН 7203173428), закрытого акционерного общества «ОптТоргАвто» (ОГРН 1027200821746; ИНН 7202074544), Салмина Александра Владимировича, Салмина Алексея Павловича, общества с ограниченной ответственностью  «Техгарант» (ОГРН 1037200587577; ИНН 7202114010), общества с ограниченной ответственностью «Центр Ситроен» (ОГРН 1067203371234; ИНН 7203187011), общества с ограниченной ответственностью «Модуль-Строй» (ОГРН 1067203301340; ИНН 7203176683), общества с ограниченной ответственностью «ТоргСервис» (ОГРН 1057200836769; ИНН 7203166156), общества с ограниченной ответственностью «Модуль» (ОГРН 1027200859311; ИНН 7203016270) общества с ограниченной ответственностью «ТоргСервисМаш» (ОГРН 1047200576114, ИНН 7202124700) открытого акционерного общества «Автоснаб» (ОГРН 1027200824408; ИНН 7202088850), закрытого акционерного общества «Экспресс-Сервис» (ОГРН 1027200871983; ИНН 7203067388), общества с ограниченной ответственностью «Румикс» (ОГРН 1047200653873; ИНН 7204086827), о взыскании задолженности по договору поручительства,

при участии в судебном заседании:

от Акционерного коммерческого банка «Абсолют Банк» (закрытое акционерное общество) – представителя Подлесного Д.М. по доверенности № 483/2010 от 20.08.2010 сроком действия  1 год,

от общества с ограниченной ответственностью «Центр корпоративных продаж» – представителя Молоткова А.В. по доверенности от 25.02.2011 сроком действия 1 год,

от общества с ограниченной ответственностью «Модуль» – представителя Молоткова А.В. по доверенности от 26.07.2010 сроком действия 3 года,

от общества с ограниченной ответственностью «Промгрупп» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Трансавто» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Торгавто» – представитель не явился,

от закрытого акционерного общества «ОптТоргАвто» – представитель не явился,

Салмин Александр Владимирович не явился,

Салмин Алексей Павлович не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Техгарант» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Центр Ситроен» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Модуль-Строй» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «ТоргСервис» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «ТоргСервисМаш» – представитель не явился,

от открытого акционерного общества «Автоснаб» – представитель не явился,

от закрытого акционерного общества «Экспресс-Сервис» – представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Румикс» – представитель не явился,

установил:

Акционерный коммерческий банк «Абсолют Банк» (закрытое акционерное общество) (далее – АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО), банк, истец) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Автоград Центр» (далее – ООО «Автоград Центр») о взыскании 1 240 296 278 руб. 57 коп., в том числе: 552 210 772 руб. 47 коп. основного долга; 687 817 322 руб. 15 коп. неустойки за просрочку оплаты основного долга; 268 183 руб. 95 коп. неустойки за просрочку оплаты процентов.

Определением от 22 июля 2010 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены общество с ограниченной ответственностью «Базовые технологии» (далее – ООО «Базовые технологии», общество с ограниченной ответственностью «Автоград Плюс» (далее – ООО «Автоград Плюс»), открытое акционерное общество «Автохолдинг» (далее – ОАО «Автохолдинг»), закрытое акционерное общество «Экспресс-Сервис» (далее – ЗАО «Экспресс-Сервис»), общество с ограниченной ответственностью «Автостар-Р» (далее – ООО «Автостар-Р»), общество с ограниченной ответственностью «Тюменский Автодом» (далее – ООО «Тюменский Автодом»), общество с ограниченной ответственностью «Автоград ЛТД» (далее – ООО «Автоград ЛТД»), закрытое акционерное общество «Авто-Стар ЛТД» (далее – ЗАО «Авто-Стар ЛТД»).

Определением суда от 21 сентября 2010 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Салмин Александр Владимирович, Салмин Алексей Павлович, общество с ограниченной ответственностью «Центр Ситроен» (далее – ООО «Центр Ситроен»), общество с ограниченной ответственностью «Модуль-Строй» (далее – ООО «Модуль-Строй»), общество с ограниченной ответственностью «Модуль» (далее – ООО «Модуль»), общество с ограниченной ответственностью «Автоград» (далее – ООО «Автоград»).

Судом первой инстанции установлено, что третьи лица – ООО «Базовые технологии», ООО «Автостар-Р», ООО «Автоград ЛТД», ООО «Автоград Плюс», ООО «Автохолдинг», ООО «Тюменский автодом», ООО «Авто-Стар ЛТД» сменили наименование.

Определением от 21 сентября 2010 года суд первой инстанции определил наименованием третьего лица ООО «Базовые технологии» считать общество с ограниченной ответственностью «Промгрупп» (далее – ООО «Промгрупп»); наименованием третьего лица ООО «Автостар-Р» считать общество с ограниченной ответственностью «Румикс» (далее – ООО «Румикс»); наименованием третьего лица – ООО «Автоград ЛТД» считать общество с ограниченной ответственностью «Торгавто» (далее – ООО «Торгавто»); наименованием третьего лица ООО «Авто-Стар» считать общество с ограниченной ответственностью «Техгарант» (далее – ООО «Техгарант»).

Определением от 11 октября 2010 года суд первой инстанции определил наименованием третьего лица ООО «Автоград плюс» считать общество с ограниченной ответственностью «ТоргМашСервис» (далее – ООО «ТоргМашСервис»); наименованием третьего лица – ОАО «Автохолдинг» считать открытое акционерное общество «Автоснаб» (далее – ОАО «Автоснаб»); наименованием третьего лица ООО «Тюменский автодом» считать общество с ограниченной ответственностью «Трансавто» (далее – ООО «Трансавто»); наименованием третьего лица ООО «Автоград ЛТД» считать общество с ограниченной ответственностью «Торгавто» (далее – ООО «Торгавто»); наименованием третьего лица ООО «Авто-Стар-ЛТД» считать общество с ограниченной ответственностью «ОптТоргАвто» (далее – ООО «ОптТоргАвто»).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 03.11.2010 по делу № А70-7304/2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, истец в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы АКБ «Абсолют Банк (ЗАО) указывает, что основания для применения судом первой инстанции пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 20.01.1998 № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве» отсутствуют, так как в соответствии с пунктами 3.9 договоров поручительства поручитель заранее выражает своё согласие на любые изменения к кредитному договору, совершенные кредитором и заёмщиком в письменной форме и подписанные сторонами. Учитывая содержание пунктов 4.1 договоров поручительства, сторонами определён пресекательный срок действия договоров поручительства до 30.04.2014, соответственно, выводы суда первой инстанции о прекращении поручительства ввиду отсутствия указания на срок его действия, применении пункта 2  Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 20.01.1998 № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве», ошибочны.

Представители ООО «Промгрупп», ООО «Трансавто», ООО «Торгавто», ЗАО «ОптТоргАвто», Салмин Александр Владимирович, Салмина Алексея Павловича, ООО «Техгарант», ООО «Центр Ситроен», ООО «Модуль-Строй», ООО «ТоргСервис», ООО «ТоргСервисМаш», ООО  «Автоснаб», ЗАО «Экспресс-Сервис», ООО «Румикс», надлежащим образом извещённые в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились. Названные третьи лица заявили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие их представителей. Данные ходатайства удовлетворены судом апелляционной инстанции. На основании статей 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие неявившихся участников процесса.

Представитель ООО «Автоград» в судебном заседании сообщил о смене наименования ООО «Автоград» на общество с ограниченной ответственностью «Центр корпоративных продаж» (далее – ООО «ЦКП», ответчик), в подтверждение чего представил выписку из Единого государственного реестра юридических лиц от 11.02.2011 № 7778В/2011.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель ответчика и ООО «Модуль» просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон и ООО «Модуль», проверив законность и обоснованность судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, 20 ноября 2007 года между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Базовые технологии» (заёмщик) заключён договор о предоставлении кредита № ТКЛ 04-07 (том 1 л. 48-50) в редакции соглашений № 1 от 17.12.2007, № 2 от 26.12.2007, № 3 от 17.10.2008, № 4 от 17.10.2008, № 5 от 26.12.2008 (том 1 л. 51-57), предметом которого является предоставление банком заёмщику на условиях срочности, платности и возвратности кредита «Кредитная линия» с лимитом ссудной задолженности в сумме 100 000 000 руб. на срок по 30 апреля 2009 года.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 4.4 договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 заёмщик обязуется погашать каждый полученный транш кредита не позднее 365 дня с даты получения заёмщиком соответствующего транша кредита, но не позднее срока, определённого пунктом 2.1 договора.

Согласно подпункту «б» пункта 4.4 договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 заёмщик обязуется не позднее 30 числа каждого месяца уплачивать банку установленные пунктом 2.3 договора проценты за текущий процентный период, последняя уплата процентов осуществляется не позднее срока, определённого пунктом 2.1 договора.

За пользование кредитом заёмщик уплачивает банку вознаграждение в размере 20% годовых (пункт 2.3 договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 в редакции соглашения № 5 от 26.12.2008).

В силу пункта 6.1 договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 в случае задержки заёмщиком предусмотренных подпунктами «а» и/или «б» и/или «з» и/или «м» пункта 4.4 договора платежей, заёмщик уплачивает банку пеню в размере 0,3% от суммы платежа за каждый день просрочки платежа, начиная со дня, следующего за днём, когда платёж должен был быть совершён, по день его совершения включительно.

За период с 20.11.2007 по 29.12.2008 в рамках договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 заёмщику были предоставлены денежные средства в размере 200 000 000 руб., в составе 9 траншей: 20 ноября 2007 года – транш на сумму 70 000 000 руб.; 27 ноября 2007 года – транш на сумму 10 000 000 руб.; 28 ноября 2007 года – транш на сумму 10 000 000 руб.; 10 декабря 2007 года – транш на сумму 10 000 000 руб.; 17 октября 2008 года – транш на сумму 45 000 000 руб.; 23 октября 2008 года – транш на сумму 25 000 000 руб.; 27 ноября 2008 года – транш на сумму 10 000 000 руб.; 28 ноября 2008 года – транш на сумму 10 000 000 руб.; 29 декабря 2008 года – транш на сумму 10 000 000 руб.

Обязательства по возврату кредита по договору № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 исполнены заемщиком в сумме 100 000 356 руб. 16 коп.

На основании пункта 6.1 договору № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007, в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по оплате основного долга заёмщику по состоянию на 28 июня 2010 года была начислена пеня в размере 121 708 556 руб. 53 коп. Ввиду ненадлежащего исполнения обязательств по оплате процентов за пользование кредитом заемщику по состоянию на 28 июня 2010 года была начислена пеня в размере 15 754 руб. 96 коп.

По расчёту банка, по состоянию на 28 июня 2010 года задолженность заёмщика по договору № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 составляет 221 723 955 руб. 15 коп., из них: 99 999 643 руб. 84 коп. основной долг; 121 708 556 руб. 53 коп. пени за просрочку оплаты основного долга; 15 754 руб. 96 коп. пени за просрочку оплаты процентов.

26 декабря 2007 года между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Базовые технологии» (заёмщик) заключен договор о предоставлении кредита № ТКЛ 11-07 (том 1 л. 38-40) в редакции соглашений № 1 от 17.12.2008, № 2 от 03.02.2009, № 3 от 27.02.2009 (том 1 л. 41-43), предметом которого является предоставление банком заёмщику на условиях срочности, платности и возвратности кредита «Кредитная линия» с лимитом ссудной задолженности в сумме 45 000 000 руб. на срок по 30 апреля 2009 года.

Соглашением № 2 от 03.02.2009 стороны изменили пункт 2.1 договора № ТКЛ 11-07 от 26.12.2007, изложив его в следующей редакции: «2.1 Предметом договора является предоставление банком заемщику, на условиях срочности, платности и возвратности кредита «Кредитная линия» с лимитом ссудной задолженности заёмщика в сумме 35 000 000 руб.