Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2011 по делу n А70-9858/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ

В соответствии со статьями 3 и 5 Федерального закона № 115-ФЗ, под операциями с денежными средствами или иным имуществом понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.

В целях настоящего Федерального закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в том числе, организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;

Как усматривается из материалов дела, основным видом деятельности ООО «Наш дом» является предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде жилого недвижимого имущества. Информационным письмом от 08.07.2004г. № 08-5-2/2509 Тюменским областным комитетом государственной статистики подтверждена идентификация по общероссийскому классификатору - ОКВЭД 70.31.11 - предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде жилого недвижимого имущества.

Таким образом, в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.200] № 115-ФЗ ООО «Наш дом» относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, и на него распространяются требования указанного Федерального закона и принятых в соответствии с им подзаконных актов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ и Постановлением Правительства Российской Федерации  от 05.12.2005 № 715 организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, обязаны назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля и программы его осуществления.

Вместе с тем, как было установлено административным органом и подтверждается материалами дела, на момент проведения проверки в ООО «Наш дом» отсутствовали правила внутреннего контроля и программы его реализации, а также специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ, Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 № 715, приказом Росфинмониторинга от 01.11.2008 № 256, организации обязаны принимать иные внутренние организационные меры в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части подготовки и обучения кадров организации.

Согласно пункту 3 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005 № 715 требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Положением «О требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным Имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденным приказом Росфинмониторинга от 01.11.2008 № 256 (далее - Положение), установлены формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения кадров организации.

В соответствии с пунктом 9 приказа Федеральной службы по финансовому мониторингу от 01.11.2008 № 256 целевой инструктаж для специальных должностных лиц в организациях проводится не реже одного раза в год.

Таким образом, учитывая вступление Положения в силу 17.02.2009, требование его распространяется на весь 2009 год независимо от срока утверждения руководителем организации плана - графика на текущий год (2009год), установленного пунктом 16 раздела 3, и все обучающие мероприятия 2009 года должны быть завершены до 31.12.2009, в том числе и прохождение целевого инструктажа специальным должностным лицом.

Из материалов дела усматривается, что в нарушении указанных требований, ООО «Наш дом» в проверяемом периоде не был утвержден перечень работников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; не были разработаны ежегодные планы - графики обучения, мероприятия по проверке знаний и навыков работников; не проводилось обучение работников; в 2009 не было направлено на прохождение целевого инструктажа специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля и программы его реализации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ, пункте 4 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005 № 715 организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации.

Из материалов административного дела также следует, что, в нарушение данного требования, ООО «Наш дом» в проверяемом периоде не осуществляло идентификации участников операций.

Согласно пункту 2 статьи 6 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные установленном в соответствии с названным Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или од контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организаций или лица.

Порядок определения перечня таких организаций и лиц установлен Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 № 27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности и доведения этого перечня до сведений организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».

Организации обязаны идентифицировать лицо, являющееся стороной в операции с денежными средствами или иным имуществом, в части установления организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности согласно Перечню.

Как следует из материалов дела, издаваемый в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003  № 27 «Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности» в ООО «Наш дом» в проверяемом периоде отсутствовал, в связи с чем не применялся для выявления операций, подлежащих обязательному контролю в соответствии с пунктом  2 статьи 6 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ.

Таким образом, отсутствие в ООО «Наш дом» разработанных правил внутреннего

контроля и программ его осуществления (а именно: программы идентификации лиц, находящихся на обслуживании в организации, установления и идентификации выгодоприобретателей; программы оценки степени риска совершения клиентом операций, связанных с легализацией (отмыванием); программы выявления операций, подлежащих обязательному контролю; программы документального фиксирования информации, программы, регламентирующей порядок работы по приостановлению операций; программы хранения информации и документов), а также должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля и реализацию программ, неосуществление идентификации лиц, находящихся на обслуживании в организации, свидетельствует о непринятии заявителем, в нарушение указанных выше норм права, мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации внутреннего контроля.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что факт нарушения Обществом вышеуказанных требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в полной мере подтверждается, материалами дела и по существу Обществом не оспорен.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью второй статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В данном случае факт совершения Обществом административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подтверждается актом проверки № 54 от 19.08.2010, протоколом об административном правонарушении 20.08.2010.

Согласно части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу части 2 данной статьи юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Суд апелляционной инстанции считает, что у Общества имелась возможность по своевременному исполнению требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Доказательств обратного Обществом в материалы дела не представлено.

Учитывая изложенное, административный орган пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях ООО «Наш дом» состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом, привлечение Общества к ответственности осуществлено административным органом в рамках полномочий, предоставленных ему статьей 23.62 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а также с соблюдением срока давности привлечения к ответственности, предусмотренного статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Не может служить основанием для отмены обжалуемого решения суда первой инстанции доводы апелляционной жалобы о наличии процессуальных нарушений привлечения общества к административной ответственности. Так, податель жалобы считает, что он был лишен возможности давать пояснения по фактам выявленных административным органом нарушений на стадии вынесения Постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного взыскания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

На основании частей 1, 2 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с названным Кодексом. Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись в протоколе (часть 3 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В силу части 4.1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

В пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной