Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2011 по делу n А70-6282/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

руб. (л.д. 67-79); справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3  № 1 от 30.11.2008 на сумму 19 948 266 руб. 55 коп. (л.д. 66);  акт о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств по форме ОС-3 от 17.03.2009 (л.д. 65) на сумму 21 451 051 руб. 77 коп.

Претензия ООО «ТГА» № 159 от 21.09.2010 (л.д. 86-87) с требованием об оплате стоимости выполненных работ по договору № 666 от 02.07.2008 и выплате штрафной неустойки оставлена ОАО «УТСК» без удовлетворения.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения ООО «ТГА» в суд с встречным иском.

Частичное удовлетворение исковых требований и встречных исковых требований явилось поводом для подачи сторонами апелляционных жалоб, при рассмотрении которых суд апелляционной инстанции учёл следующее.

Оценив представленный договор подряда, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о правовой квалификации сложившихся между сторонами правоотношений, регулируемых главой 37 ГК РФ.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу статьи 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы.

Согласно части 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

Как следует из разъяснений, данных в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

При отказе одной из сторон от подписания акта в нём делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Указанная норма предусматривает возможность составления одностороннего акта сдачи-приёмки результата работ, защищая интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

В связи с чем, при необоснованном отказе заказчика от подписания направленного ему подрядчиком акта выполненных работ, односторонний акт выполненных работ также может быть надлежащим подтверждением фактического выполнения работ на указанную в этом акте сумму.

Как отмечено выше, в подтверждение факта выполнения работ, предусмотренных договором субподряда от 02.07.2008 № 666, ООО «ТГА» представило, в том числе акт о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств по форме ОС-3 от 17.03.2009 на сумму 21 451 051 руб. 77 коп.

Указанный акт ответчиком не подписан.

Из материалов дела усматривается, что письмом от 23.10.2008 № 1170 ОАО «УТСК» сообщило ООО «ТГА» о наличии замечаний по предъявленным к приёмке работам (по лоту № 15 «реконструкция тепловых сетей в Верхнефилатово»), в частности, указав, что не установлены опоры под трубопроводы от котельной по ул. 40 лет Победы; отсутствуют скользящие (в ППУ изоляции); отсутствует уклон в сторону дренажных устройств; подземные проходы к домам не изолированы; смонтированные изолированные трубопроводы, в которые попала вода – вытащить и высушить; сварные стыки по внешнему виду не соответствуют ГОСТу; монтаж изоляции произвести в присутствии представителя технического надзора (л.д. 51).

В письме от 31.10.2008 № 3/03 ответчик предложил истцу устранить выявленные 23.10.2008 замечания и сдать объект согласно уточнённому и утверждённому графику (л.д. 48).

11.11.2008 ООО «ТГА» уведомило ОАО «УТСК» об устранении замечаний, указанных в письме от 23.10.2008 № 1170, обязавшись произвести гидравлические испытания в соответствии с пунктом 7.2.5 договора (л.д. 52).

04.12.2008 ООО «ТГА» направило ОАО «УТСК» пакет документов по договору субподряда от 02.07.2008 № 666: пояснительные записки, технологические решения тепловых сетей; конструктивные решения тепловых сетей, система оперативно-дистанционного контроля, проект организации строительства, проект организации работ по демонтажу тепловых сетей, мероприятия по охране окружающей среды, мероприятия по обеспечению пожарной безопасности; смета на строительство, отчёт об инженерно-геологических изысканиях, отчёт об инженерно-геодезических изысканиях, ПСД на     электронном носителе, акт сдачи-приемки проектных работ (л.д. 49-50).

В подтверждение фактического выполнения работ по договору субподряда от 02.07.2008 № 666 истец ссылается на акт формы ОС-3 от 17.03.2009.

Согласно пункту 7.2.1 договора № 666 от 02.07.2008 комиссия по приёмке в эксплуатацию законченного объекта начинает свою работу в пятидневный срок после получения письменного извещения от субподрядчика о готовности объекта к сдаче.

Письмом от 05.03.2009 № 31 (л.д. 54) ООО «ТГА» просило направить представителя ОАО «УТСК» для приёмки выполненных работ.

В ответе на указанное письмо ОАО «УТСК» сообщило, что для участия в комиссии по приёмке выполненных строительно-монтажных работ по объекту «Реконструкция тепловых сетей в Верхнефилатово» будет направлен представитель 17.03.2009 в 10 ч. 00 мин. на территорию с. Верхнефилатово г. Тобольска (л.д. 55).

Приёмочная комиссия проверяет соответствие выполненных строительно-монтажных работ ПСД, стандартам и строительным нормам и правилам производства работ с проведением в необходимых случаях контрольных испытаний (пункт 7.2.5 договора № 666 от 02.07.2008).

В случае несоответствия характеристик объекта проектным, субподрядчик своими силами и за свой счёт устраняет причины такого несоответствия в согласованные подрядчиком сроки (пункт 7.2.6 договора № 666 от 02.07.2008).

По результатам работы приёмочная комиссия подписывает акт о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств по форме ОС-3, с приложением заключений надзорных органов (пункт 7.2.7 договора № 666 от 02.07.2008).

Между тем, акт к договору № 666 от 02.07.2008 о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств по форме ОС-3 от 17.03.2009 на сумму 21 451 051 руб. 77 коп., подписан ООО «ТГА» в одностороннем порядке. Доказательств явки представителя ОАО «УТПС» 17.03.2009 для проверки объёмов выполненных работ, обнаружения несоответствия фактически выполненных работ отражённым в акте ОС-3 от 17.03.2009, составления акта о выявленных несоответствиях совместно с ООО «ТГА» либо в одностороннем порядке, подрядчиком в материалы настоящего дела не представлено.

С сопроводительным письмом от 18.03.2009 (л.д. 64) ООО «ТГА» вручило указанный акт по форме ОС-3 от 17.03.2009 ОАО «УТСК». Из штампа на письме ООО «ТГА» от 18.03.2009 усматривается, что ОАО «УТСК» получило его 18.03.2009.

Отказ от подписания акта формы ОС-3 от 17.03.2009 ОАО «УТСК» фактически не обосновало.

Сведений о том, что ОАО «УТСК» в установленном порядке сообщило ООО «ТГА» о наличии замечаний по работам, указанным в акте формы ОС-3 от 17.03.2009 и (или) о неустранении ранее выявленных замечаний, в материалах дела не имеется.

Письмам ОАО «УТСК» о наличии замечаний соответствует письмо ООО «ТГА» об устранении замечаний, в то время как указанные документы в отсутствие двусторонних актов, протоколов технических совещаний и других документов, подписанных представителями сторон, имеют одинаковую доказательственную силу.

За проведением строительной экспертизы выполненных ООО «ТГА» работ ОАО «УТСК» не обращалось.

После направления письмом от 18.03.2009 акта о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств от 17.03.2009, ОАО «УТСК» претензий относительно объёма и качества выполненных работ не заявляло.

Доказательств обоснованности отказа ответчика от подписания акта формы ОС-3 от 17.03.2009, в том числе, доказательств наличия недостатков работ, исключающих возможность использования предмета договора в соответствии с его целевым назначением, несоответствия объёмов выполненных работ в материалах дела не содержится.

Принимая во внимание изложенное, основания для признания недействительным акта о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств от 17.03.2009, составленного ООО «ТГА» в одностороннем порядке, отсутствуют.

Следовательно, ООО «ТГА» выполнило работы, указанные им в акте о приёме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств от 17.03.2009 на сумму 21 451 051 руб. 77 коп., и ОАО «УТСК» обязано оплатить выполненные работы в заявленной ООО «ТГА» сумме.

При таких обстоятельствах, требования искового заявления о расторжении договора субподряда № 666 от 02.07.2008, взыскании 4 933 742 руб. 40 коп. основного долга, удовлетворению не подлежат, поскольку работы по договору субподряда № 666 от 02.07.2008 выполнены.

В свою очередь требования встречного иска о взыскании 15 967 742 руб. 94 коп. задолженности по оплате выполненных работ, подлежат удовлетворению в полном объёме.

ОАО «УТСК» на основании пункта 13.1 договора субподряда № 666 от 02.07.2008 заявлено требование о взыскании с ООО «ТГА» в связи с нарушением сроков выполнения работ, штрафной неустойки за период с 30.11.2008 по 05.02.2010 в размере 2 475 730 руб.

Проверив расчёт неустойки, представленный ОАО «УТСК», суд апелляционной инстанции признает его неверным в связи с неправильным определением периода начисления неустойки.  

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что период просрочки выполнения работ по договору № 666 от 02.07.2008 исчисляется с 01.12.2008 (день, следующий за днём окончания работ по договору) по 18.03.2009 (день получения ОАО «УТСК» акта формы ОС-3 от 17.03.2009).

По расчёту суда апелляционной инстанции размер неустойки подлежащей взысканию с ООО «ТГА» за нарушение сроков выполнения работ по договору субподряда № 666 от 02.07.2008 за период с 01.12.2008 по 18.03.2009 (108 дней) исходя из ставки 8,75% годовых, составляет 629 125 руб. 92 коп. (19 949 478*8,75%/300*108).

Требования ОАО «УТСК» о взыскании с ООО «ТГА» неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору субподряда подлежали удовлетворению в размере 629 125 руб. 92 коп.

ОАО «УТСК» заявлено требование о взыскании с ООО «ТГА» 141 748 руб. 55 коп. задолженности за услуги генподряда.

Из материалов дела усматривается, что ОАО «УТСК» на основании справки о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 24.12.2008 выставило ООО «ТГА» счёт-фактуру № 2400/90000468 от 31.12.2008 на сумму 141 748 руб. 55 коп. на оплату услуг генподряда (л.д. 26).

Как следует из справки о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 24.12.2008, общая стоимость работ, выполненных ООО «ТГА», составляет сумму 1 501 573 руб. 60 коп. и определена исходя из следующего расчета: 1 272 520 руб. – непосредственная стоимость работ, 229 053 руб. 60 коп. – сумма НДС.

В связи с изложенным, у ООО «ТГА» на основании пункта 4.4 договора № 666 от 02.07.2008 возникла обязанность по  оплате услуг генподряда в размере 8%, что составляет 120 125 руб. 89 коп. (1 501 573,6*8%).

Из счёта-фактуры № 2400/90000468 от 31.12.2008 усматривается, что ОАО «УТСК» на данную сумму (120 125 руб. 89 коп.) повторно начислена сумма НДС в размере 21 622 руб. 66 коп., в результате чего стоимость услуг генподряда определена в размере 141 748 руб. 55 коп.

Начисление двойной суммы НДС на подлежащую к взысканию стоимость услуг генподряда является неправомерным.

С учётом изложенного, требование ОАО «УТСК» о взыскании стоимости услуг генподряда подлежит удовлетворению в сумме 120 125 руб. 89 коп.

Кроме того, ОАО «УТСК» просило взыскать с ООО «ТГА» проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 13 608 руб. 85 коп., начисленные по правилам статьи 395 ГК РФ на стоимость услуг генподряда в размере 141 748  руб. 55 коп.

Согласно статье 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

ОАО «УТСК» начислило 13 608 руб. 85 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ в размере 8,75% на сумму просрочки платежа 141 748 руб. 55 коп. за период с 01.01.2009 по 05.02.2010.

Суд апелляционной инстанции, проверив представленный ОАО «УТСК» расчёт, учитывая, что фактически стоимость услуг генподряда составляет сумму 120 125 руб. 89 коп., считает требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2009 по 05.02.2010 подлежащим удовлетворению в размере 10 214 руб. 86 коп., исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 7,75% годовых, установленной на день предъявления иска (указание ЦБ РФ от 31.05.2010 № 2450-У).

ООО «ТГА» на основании пункта 13.12 договора субподряда № 666 от 02.07.2008 заявлено требование о взыскании с ОАО «УТСК» в связи с нарушением сроков оплаты выполненных работ, штрафной неустойки за период с 25.12.2008 по 21.09.2010 в размере 951 998 руб. 21 коп.

Проверив расчёт неустойки, представленный ООО «ТГА», суд апелляционной инстанции признает его неверным в связи с неправильным определением периода начисления неустойки.  

Как указано выше, в силу пункта 4.3 договора № 666 от 02.07.2008 окончательный расчёт за выполненные по договору работы производится в течение 30 (тридцати) дней на основании акта о приёмке-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств по форме № ОС-3.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что период просрочки оплаты выполненных работ по договору № 666 от 02.07.2008 исчисляется с 18.04.2009 (по истечении 30 дней с даты вручения ОАО «УТСК» акта формы ОС-3).

По расчёту суда апелляционной инстанции размер неустойки подлежащей взысканию с ОАО «УТСК» за нарушение сроков оплаты выполненных работ по договору субподряда № 666 от 02.07.2008 за период с 18.04.2009 по 21.09.2010 (157 дней), составляет 235 747 руб. 18 коп. (15 015 744*0,01%*157).

Требования ООО «ТГА» о взыскании с ОАО «УТСК» неустойки за нарушение сроков оплаты выполненных работ по договору субподряда подлежали удовлетворению в