Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2011 по делу n А75-10399/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

работников в Негосударственный пенсионный фонд «Мега» (далее – НПФ «Мега»), что привело к неполной уплате ЕСН в общей сумме 2 416 144 руб. 76 коп. и страховых взносов на ОПС в сумме 1 300 702 руб.

Полагая, что решение налогового органа является незаконным, нарушающим его права и законные интересы, ООО «Нефтеспецстрой» обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с требованием о признании его недействительным в части.

14.10.2010 Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа – Югры принято обжалуемое решение.

Означенное решение обжалуется ООО «Нефтеспецстрой» в суд апелляционной инстанции в части отказа в удовлетворении требований общества.

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

С учетом положений указанной статьи Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также, принимая во внимание, что от сторон не поступило возражений относительно рассмотрения обжалуемого решения суда в части, суд апелляционной инстанции проверяет законность вынесенного судом первой инстанции акта в обжалуемой ООО «Нефтеспецстрой» части.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке части 5 статьи 268, статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Согласно пункту 1 статьи 235 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками ЕСН признаются организации, производящие выплаты физическим лицам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения ЕСН для организаций, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Положениями пункта 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что указанные в пункте 1 названной статьи Кодекса выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения ЕСН, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Согласно правовой позиции, отраженной в пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2006 № 106, при рассмотрении дел, касающихся правильности определения налоговой базы по ЕСН, необходимо иметь ввиду, что пункт 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации не предоставляет налогоплательщику права выбора, по какому налогу (ЕСН или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат. При этом выплаты, которые не могут быть отнесены к расходам на оплату труда и не уменьшают налог на прибыль организаций в силу положений главы 25 «Налог на прибыль», не подлежат обложению ЕСН.

В статье 270 Налогового кодекса Российской Федерации «Расходы, не учитываемые в целях налогообложения» приведен перечень расходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

В соответствии с подпунктом 1 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются расходы в виде сумм начисленных налогоплательщиком дивидендов и других сумм после налогообложения

Согласно подпункту 7 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации, на который ссылается заявитель в обоснование своей позиции, при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются также расходы в виде взносов на негосударственное пенсионное обеспечение, кроме взносов, указанных в статье 255 настоящего Кодекса.

Подпунктом 16 пункта 1 статьи 255 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в проверяемый период) предусмотрено, что в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются суммы платежей (взносов) работодателей по договорам обязательного страхования, а также суммы платежей (взносов) работодателей по договорам добровольного страхования (договорам негосударственного пенсионного обеспечения), заключенным в пользу работников со страховыми организациями (негосударственными пенсионными фондами), имеющими лицензии, выданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, на ведение соответствующих видов деятельности в Российской Федерации.

В случаях добровольного страхования (негосударственного пенсионного обеспечения) указанные суммы относятся к расходам на оплату труда по договорам негосударственного пенсионного обеспечения при условии применения пенсионной схемы, предусматривающей учет пенсионных взносов на именных счетах участников негосударственных пенсионных фондов, и (или) добровольного пенсионного страхования при достижении участником и (или) застрахованным лицом пенсионных оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации, дающих право на установление пенсии по государственному пенсионному обеспечению и (или) трудовой пенсии, и в течение периода действия пенсионных оснований. При этом договоры негосударственного пенсионного обеспечения должны предусматривать выплату пенсий до исчерпания средств на именном счете участника, но в течение не менее пяти лет, а договоры добровольного пенсионного страхования - выплату пенсий пожизненно.

В силу пункта 1 статьи 237 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база налогоплательщиков - организаций, производящих выплаты физическим лицам, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, названных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 Кодекса).

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению ЕСН: суммы страховых платежей (взносов) по обязательному страхованию работников, осуществляемому налогоплательщиком в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; суммы платежей (взносов) налогоплательщика по договорам добровольного личного страхования работников, заключаемым на срок не менее одного года, предусматривающим оплату страховщиками медицинских расходов этих застрахованных лиц; суммы платежей (взносов) налогоплательщика по договорам добровольного личного страхования работников, заключаемым исключительно на случай наступления смерти застрахованного лица или утраты застрахованным лицом трудоспособности в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

На основе анализа взаимосвязанных положений приведенных выше норм права суд первой инстанции сделал правильные выводы о том, что суммы платежей (взносов) работодателей по договорам негосударственного пенсионного обеспечения, заключенным в пользу работников с негосударственными пенсионными фондами, после зачисления их по распоряжению вкладчика на именные пенсионные счета лицам, в пользу которых распределены пенсионные накопления, должны включаться в налоговую базу по ЕСН.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Президиума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2007 № 6074/07 и от 27.01.2009 № 11341/08.

Согласно части 1 статьи 6 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» страхователями по обязательному пенсионному страхованию являются: 1) лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе: организации; индивидуальные предприниматели; физические лица; 2) индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой.

В силу части 2 статьи 10 Федерального закона «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу, установленные главой 24 «Единый социальный налог» Налогового кодекса Российской Федерации.

Судом первой инстанции установлено и из материалов дела следует, что между ООО «Нефтеспецстрой» (вкладчик) и НПФ «Мега» (фонд) заключен договор от 01.04.2005 № 0126-АП о негосударственном пенсионном обеспечении, по условиям которого вкладчик обязался регулярно вносить пенсионные взносы, которые отражаются на солидарном пенсионном счете вкладчика, а фонд обязался при наступлении пенсионных оснований у работника Общества перераспределять пенсионные накопления с солидарного пенсионного счета на именной пенсионный счет работника Общества (участника) по письменному распоряжению вкладчика (т. 1 л.д. 86-89).

Согласно договору негосударственное пенсионное обеспечение участников осуществляется по пенсионной схеме № 4, указанной в Правилах фонда, в соответствии с которой средства, полученные фондом в качестве пенсионных взносов, учитываются на солидарном пенсионном счете вкладчика. Участник приобретает право на получение негосударственной пенсии с момента наступления пенсионных оснований. В письменном распоряжении фонду вкладчик указывает назначенную сумму пенсионных резервов, выделяемую с солидарного пенсионного счета вкладчика в пользу данного участника. Фонд производит расчет размера негосударственной пенсии, после чего открывает именной счет участнику и зачисляет на именной счет участника назначенную сумму пенсионных резервов, перераспределенную с солидарного пенсионного счета.

В Положении о негосударственном пенсионном обеспечении работников ООО «Нефтеспецстрой» (т. 1 л.д. 90-101) указано, что право на негосударственное пенсионное обеспечение за счет Общества приобретают все работники Общества при возникновении у них пенсионных оснований, определенных настоящим Положением. Согласно пункту 4.1 Положения назначение негосударственной пенсии работникам осуществляется в соответствии с пенсионным законодательством Российской Федерации и настоящим Положением.

Каждому работнику общества, получившему на основании решения комиссии общества право на негосударственное пенсионное обеспечение, открывается именной пенсионный счет, на котором осуществляется учет обязательств фонда перед обществом. Продолжительность пенсионных выплат не может быть менее 5 лет, за исключением случаев выбытия участника фонда или его отказа от негосударственного пенсионного обеспечения (пункт 3.5 Положения).

Для приобретения права на получение негосударственной пенсии работник должен прекратить трудовые отношения с обществом в связи с выходом на пенсию либо по медицинским основаниям в связи с признанием работника полностью нетрудоспособным (пункт 4.2.3 Положения).

Данная пенсионная схема предусматривает учет пенсионных взносов на именных счетах участников НПФ «Мега» при достижении участником пенсионных оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации, дающих право на установление пенсии по государственному пенсионному обеспечению и (или) трудовой пенсии, и в течение периода действия пенсионных оснований. Положение о негосударственном пенсионном обеспечении работников ООО «Нефтеспецстрой» предусматривает продолжительность пенсионных выплат не менее пяти лет. НПФ «Мега» осуществляет деятельность на основании соответствующей лицензии.

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, сделал правильный вывод о том, что предложенная схема соответствует изложенным выше требованиям подпункта 16 пункта 1 статьи 255 Налогового кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах доводы подателя апелляционной жалобы о том, что спорные выплаты правомерно на основании пункта 7 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации не относились к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль нельзя признать состоятельными, так как они опровергаются материалами дела и не отвечают требованиям действующего законодательства.

Исследовав и оценив при повторном рассмотрении представленные в дело доказательства в соответствии с требованиями статей 71, 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции установил, что из регистров налогового учета за 2006 и 2007 года (т. 5, л.д. 4-5); Выписок из пояснительных записок к годовым отчетам за 2005-2007 года (т. 5, л.д. 10-21); налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций за 2006 и 2007 года (т. 5, л.д. 37-47); а также решений единственного участника ООО «Нефтеспецстрой» от 26.04.2005, от 25.04.2006, от 25.04.2007, от 30.04.2008 об утверждении годовых отчетов и годовой бухгалтерской отчетности, согласно пунктам 2 которых нераспределенная прибыль общества по итогам соответствующего года направлялась на пополнение собственного капитала (т. 5, л.д. 6-9).

Следовательно, указанные документы не свидетельствуют о том, что суммы страховых взносов в негосударственный пенсионный фонд были выплачены за счет чистой прибыли.

Кроме того, из имеющихся в материалах дела бухгалтерских балансов и отчетов о прибылях и убытках общества за 2005-2008 года следует, что в течение 2005-2007 года чистая прибыль налогоплательщиком не расходовалась, а присоединялась к нераспределенной прибыли предыдущего периода (т. 4 л.д. 17, 31, 44, 60, 71, 83, 92, 104).

Каких-либо возражений относительного указанного вывода суда первой инстанции ООО «Нефтеспецстрой» в апелляционной жалобе не приведено.

Судом первой инстанции обоснованно не приняты во внимание доводы налогоплательщика о том, что выплаты не подлежат