Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 по делу n А70-6820/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

01 февраля 2011 года

                                                       Дело №   А70-6820/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  27 января 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 февраля 2011 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Литвинцевой Л.Р., Солодкевич Ю.М,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ненашевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-10580/2010) акционерного коммерческого банка «Абсолют Банк» (закрытое акционерное общество) на  решение Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2010, принятое по делу №  А70-6820/2010 (судья Бедерина М.Ю.) по иску акционерного коммерческого банка «Абсолют Банк» (закрытое акционерное общество) (ОГРН 1027700024560, ИНН 7736046991) к обществу с ограниченной ответственностью «Модуль» (ОГРН 1027200859311, ИНН 7203016270), обществу с ограниченной ответственностью «Автоград центр» (ОГРН1067203341468, ИНН 7203180739), третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Промгрупп», Департамент имущественных отношений Тюменской области, Салмин Александр Владимирович, Салмин Алексей Павлович об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога № ТДИ 04-07/2 от 19 декабря 2008 года ,

при участии в судебном заседании представителей:

от АКБ «Абсолют Банк» - представитель Подлесный Д.М. (паспорт, по доверенности № 483/2010 от 20.08.2010);

от ООО «Модуль» - представитель Молотков А.В. (паспорт, по доверенности № 4  от  16.09.2009);

от ООО «Автоград центр» - представитель Молотков А.В. (паспорт , по доверенности  от  26.07.2010);

от Салмина А.В. - представитель Молотков А.В. (паспорт,  по доверенности  от  29.07.2010);

от ООО «Промгрупп» - представитель не явился, извещён;

от Департамента имущественных отношений Тюменской области - представитель не явился, извещён;

от Салмина А.П. - представитель не явился, извещён,

установил:

Акционерный коммерческий банк «Абсолют Банк» (ЗАО) (далее – АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО), истец, податель жалобы) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Модуль» (далее – ООО «Модуль», ответчик,), обществу с ограниченной ответственностью «Автоград центр» (далее – ООО «Автоград центр», ответчик), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - общество с ограниченной ответственностью «Промгрупп» (далее – ООО «Промгрупп», третье лицо),  Департамент имущественных отношений Тюменской области (далее – третье лицо), Салмин Александр Владимирович (далее – третье лицо), Салмин Алексей Павлович (далее – третье лицо) об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога № ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008 и по договору залога № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2010 по делу № А70-6820/2010 исковые требования удовлетворены. Обращено взыскание на следующее имущество, принадлежащее ООО «Модуль», находящееся в залоге у АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО), в соответствии договором залога (об ипотеке) № ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008, заключенному между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Модуль»:

1) право на 3/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2287 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, условный номер 72-72-01/320/2008-001. Установлена начальная продажная стоимость   в размере 4 018 950 руб.

2) право на 3/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А1, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2203 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, корп. 1. Установлена начальная продажная стоимость в размере 4 238 400 руб.

3) право аренды по договору аренды № 23-22/141 от 25.12.2008 ( в размере 3/100) для строительства 2-х зданий автосалона земельного участка по адресу: г. Тюмень, объездная дорога в районе ТЭЦ-2 с кадастровым № 72:23:04 32 003:0168, площадью 10 000 кв.м. Установлена начальная продажная стоимость в размере 1 000 руб.

Обращено взыскание на следующее имущество, принадлежащее ООО «Автоград Центр», находящееся в залоге у АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО), в соответствии договором залога (об ипотеке) № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008, заключенному между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Автоград Центр»:

1) право на 97/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2287 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, условный номер 72-72-01/320/2008-001. Установлена начальная продажная стоимость предмета залога в сумме 129 946 050 руб.

2) право на 97/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А1, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2203 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, корп. 1. Установлена начальная продажная стоимость предмета залога в сумме 137 041 600 руб.

3) право аренды по договору аренды № 23-22/141 от 25.12.2008г. (в размере 97/100) для строительства 2-х зданий автосалона земельного участка по адресу: г.Тюмень, объездная дорога в районе ТЭЦ-2 с кадастровым номером: 72:23:04 32 003:0168, площадью 10 000 кв.м. Установлена начальная продажная стоимость предмета залога в сумме 1 000 руб.

С ответчиков в пользу истца взысканы расходы по оплате государственной пошлины в размере 4 000 руб. с каждого.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить в части установления начальной продажной стоимости заложенного имущества и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что стоимость объектов залога № 1,2,4,5 отличается от их оценки, произведенной сторонами в договорах залога, в связи с чем, определение начальной продажной цены должно быть произведено в соответствии представленными доказательствами (в том числе экспертным заключением) независимо от его оценки сторонами в договорах залога. Ссылается на то, что в исковом заявлении, в просительной части, допущена опечатка в части установления начальной стоимости объектов залога.

ООО «Модуль» и ООО «Автоград центр» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Третьи лица письменных отзывов на апелляционную жалобу не представили.

ООО «Промгрупп», Департамент имущественных отношений Тюменской области, Салмин А.П. надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО «Модуль», ООО «Автоград центр» и Салмина А.В.  пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее,  заслушав представителей сторон и Салмина А.В., суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Базовые технологии» (прежнее наименование ООО «Промгрупп») (заемщик) заключен договор о предоставлении кредита «Кредитная линия» №ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 (далее – договор № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007)с лимитом судной задолженности в размере 100 000 000 руб., и сроком возврата 30.04.2009 (том 1, л.д. 15-19).

Кроме того, сторонами заключены дополнительные соглашения к договору кредитной линии, в соответствии с которыми менялась процентная ставка за пользование кредитными средствами и размер лимитной задолженности: соглашение №1 от 17.12.2007, соглашение №2 от 26.12.2007, соглашение №3 от 17.10.2008, соглашение №4 от 27.11.2008 и соглашение №5 от 26.12.2008.

Пунктом 4.4 договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 стороны определили, что заемщик обязуется погашать каждый полученный транш кредита не позднее 365 дней с даты получения заемщиком соответствующего транша кредита, но не позднее 30.04.2009.

Пунктом 6.1 договора № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 стороны предусмотрели, что в случае задержки заемщиком предусмотренных подпунктами «а» и/или «б» и/или «з» пункта 4.4 договора платежей, заемщик уплачивает банку пени в размере 0,3 процента от суммы платежа за каждый день просрочки платежа, начиная со дня, следующего за днем, когда платеж должен был быть совершен по день его совершения включительно.

Во исполнение обязательств по договору №ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 истец предоставил ответчику денежные средства в размере 200 000 000 руб., что подтверждается выписками по счету ответчика.

В целях обеспечения исполнения заемщиком обязательств по названному выше кредитному договору между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Модуль» (по договору – залогодатель) заключен договор залога (об ипотеке) № ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008 (далее – договор залога № ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008) (том 1, л.д. 32-40).

Пунктом 3 договора залога № ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008 стороны согласовали, что предметом ипотеки являются:

1) право на 3/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2287 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, условный номер 72-72-01/320/2008-001 (далее – объект № 1) Объект № 1 оценивается сторонами на сумму 4 018 950 руб.

2) право на 3/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А1, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2203 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, корп. 1. (далее – объект № 2). Объект № 2 оценивается сторонами на сумму 4 238 400 руб.

3) право аренды по договору аренды № 23-22/141 от 25.12.2008 (в размере 3/100) для строительства 2-х зданий автосалона земельного участка по адресу: г. Тюмень, объездная дорога в районе ТЭЦ-2 с кадастровым №72:23:04 32 003:0168, площадью 10000 кв.м. (далее – объект № 3). Оценивается сторонами в сумме 1000 руб.

Кроме того, также в целях обеспечения исполнения заемщиком обязательств по названному выше кредитному договору между АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) и ООО «Автоград Центр» (залогодатель) заключен договор залога (об ипотеке) № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008 (далее – договор залога № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008) (том 1 л.д. 44-49).

Пунктом 3 договора залога № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008 стороны согласовали, что предметом ипотеки являются:

1) право на 97/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2287 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, условный номер 72-72-01/320/2008-001. (далее – объект № 4).  Объект № 4 оценивается сторонами на сумму 129 946 050 руб.

2) право на 97/100 долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (автосалон), Литер А1, назначение: нежилое, этажность -1, антресольный, площадь застройки: 2203 кв.м., адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Федюнинского, 83, корп. 1. (далее – объект № 5). Объект № 5 оценивается сторонами на сумму 137 041 600 руб.

3) право аренды по договору аренды № 23-22/141 от 25.12.2008г. (в размере 97/100) для строительства 2-х зданий автосалона земельного участка по адресу: г. Тюмень, объездная дорога в районе ТЭЦ-2 с кадастровым номером: 72:23:04 32 003:0168, площадью 10 000 кв.м. (далее – объект № 6). Объект № 6 оценивается сторонами на сумму 1 000 руб.

Пунктом 12.8 договоров залога №ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008 и № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008 предусмотрено, что при возникновении у залогодержателя права обратить взыскание на предмет залога, последний направляет залогодателю письменное предложение заключить нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на предмет залога. При неполучении ответа от залогодателя в течение 15 дней с даты направления залогодержателем залогодателю указанного предложения залогодержатель вправе обратиться с иском в целях обращения взыскания на предмет залога.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что объекты недвижимости, составляющие предмет залога по договорам, принадлежат ответчикам на праве собственности, а право аренды земельного участка принадлежит ответчикам на основании договора аренды земельного участка (землеустроительное дело №23-10654) №23-22/141 от 25.12.2008 с множественностью лиц на стороне арендатора, заключенного между залогодателями и Департаментом имущественных отношений Тюменской области.

ООО «Промгрупп» обязательства по договору № ТКЛ 04-07 от 20.11.2007 надлежащим образом не исполнило.

В результате ненадлежащего исполнения условий договора у ООО «Промгрупп» перед истцом образовалась задолженность, которая на момент подачи иска составляла 99 999 643 руб. 84 коп., что подтверждается выписками по счету заемщика и ответчиками не оспаривается.

Руководствуясь пунктом 12.8 договоров залога №ТДИ 04-07/1 от 19.12.2008 и № ТДИ 04-07/2 от 19.12.2008, истец, 23.03.2010 направил в адрес залогодателей (ответчиков) письма с предложениями оформить согласие на внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога, однако указанные письма остались без ответа.

Поскольку ООО «Промгрупп» не погасило задолженность по договору №