Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2010 по делу n А46-5943/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 декабря 2010 года

                                                 Дело №   А46-5943/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  21 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  27 декабря 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи  Смольниковой М.В.

судей  Зориной О.В., Литвинцевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания:   секретарем судебного заседания Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9215/2010) временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Кормиловская» Ратковского Владислава Владимировича на определение Арбитражного суда Омской области от 11 октября 2010 года, вынесенное по результатам рассмотрения требования открытого акционерного общества «ОТП Банк» о включении требования кредитора в реестр требовании кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Кормиловская» по делу № А46-5943/2010 (судья Распутина Л.Н.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Кормиловская»

при участии в судебном заседании представителей:

от временного управляющего общества с ограниченной ответственностью  «Агрофирма «Кормиловская» Ратковского В.В. - представитель не явился, извещен;

от открытого акционерного общества «ОТП Банк» - Иванов К.А. доверенность от 29.12.2009,  паспорт;

от общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Кормиловская» - представитель не явился, извещено;

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 16 июля 2010 года по делу № А46-5943/2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Кормиловская» (далее - ООО «Агрофирма «Кормиловская», должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Ратковский Владислав Владимирович.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 143 от 07.08.2010.

В соответствии со статьей 71 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности «банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) открытое акционерное общество «ОТП Банк» (далее - ОАО «ОТП Банк», кредитор, Банк), 31.08.2010 передало на рассмотрение арбитражного суда требование о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Агрофирма «Кормиловская» задолженности:

- возникшей из кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008; дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009; дополнительного соглашения № б/н 27.08.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010), договора о залоге имущества № 6 от 10.04.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008, дополнительного соглашения № б/н от 27.11.2008, дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009, дополнительного соглашения № б/н от 27.08.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010, дополнительного соглашения № б/н от 20.04.2010) в сумме 2 556 762 руб. 72 коп.,

- возникшей из кредитного договора № 6/64634 от  08.04.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008; дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009; дополнительного соглашения № б/н 27.08.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010), договора о залоге имущества №  7 от 01.08.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008, дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.08.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010, дополнительного соглашения № б/н от 20.04.2010) в сумме 4 294 705 руб. 42 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 11 октября 2010 года  установлено и включено требование ОАО «ОТП Банк» в третью очередь реестра  требований кредиторов ООО «Агрофирма «Кормиловская»:

- возникшее из  кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008; дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009; дополнительного соглашения № б/н 27.08.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010), договора о залоге имущества №  6 от  10.04.2008  (в  редакции  дополнительного  соглашения №  б/н  от 20.10.2008, дополнительного соглашения № б/н от 27.11.2008, дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009, дополнительного соглашения № б/н от 27.08.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010, дополнительного соглашения № б/н от 20.04.2010) в сумме 2 556 762 руб. 72 коп. как обеспеченное залогом имущества должника, из которых:

- 2 300 000 руб. - сумма основного долга;

- 146 947 руб. 95 коп. - проценты за пользование кредитом по ставке 22 % годовых за период с 01.04.2010 по 15.07.2010;

- 37 471 руб. 88 коп. - неустойка из расчета 25 % годовых, начисленная за несвоевременный возврат суммы кредита за период с 01.05.2010 по 15.07.2010;

- 3 342 руб. 89 коп. - неустойка из расчета 25 % годовых начисленная за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом за период с 06.05.2010 по 15.07.2010;

- 69 000 руб. - задолженность по штрафным санкциям за невыполнение условий по денежным потокам из расчета 1 % от суммы задолженности за период с 01.04.2010 по 30.06.2010;

- возникшее из кредитного договора № 6/64634 от 08.04.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008; дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009; дополнительного соглашения № б/н 27.08.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009; дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010), договора о залоге имущества №  7 от 01.08.2008 (в редакции дополнительного соглашения №  б/н  от 20.10.2008, дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.08.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010, дополнительного соглашения № б/н от 20.04.2010) в сумме 4 294 705 руб. 42 коп.,  как обеспеченное залогом имущества должника, из которых:

- 3 837 000 руб. - сумма основного долга;

-245 147 руб. 50 коп. - проценты за пользование кредитом по ставке 22 % годовых за период с 01.04.2010 по 15.07.2010;

- 88 504 руб. 06 коп. - неустойка из расчета 0,11 % за каждый день просрочки начисленная в связи с несвоевременным возвратом кредита за период с 01.05.2010 по 15.07.2010;

- 8 943 руб. 86 коп. - неустойка из расчета 0,11 % за каждый день просрочки начисленная в связи с несвоевременной уплатой процентов за пользование кредитом за период с 06.05.2010 по 15.07.2010;

- 115 110 руб. - задолженность по штрафным санкциям за невыполнение условий по денежным потокам из расчета 1 % от суммы задолженности за период с 01.04.2010 по 30.06.2010.

Не согласившись с принятым судебным актом, временный управляющий ООО «Агрофирма «Кормиловская» Ратковский В.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, требование  кредитора оставить без рассмотрения.

В обоснование апелляционной жалобы  временный управляющий Ратковский В.В. ссылается на то, что исходя из статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и положения Закона о банкротстве ОАО «ОТП Банк» должно было предъявить требование либо к поручителям солидарно, либо к ОАО «Агрофирма «Кормиловская». Если ОАО «ОТП Банк» предъявило с требования к поручителям по спорным кредитным договорам, то предъявить требования к должнику кредитор может только после неполучения удовлетворения требований от поручителя. Следовательно, к поручителям, исполнившим решения Центрального районного суда перед ОАО «ОТП Банк», перейдет право регрессного требования от ООО «Агрофирма «Кормиловская», возможность включения требований в реестр требований кредиторов должника. Данное обстоятельство приведет к двойному взысканию с ОАО «Агрофирма «Кормиловская» задолженности, что неизбежно затронет права остальных кредиторов.

Также податель жалобы указывает на то, что размер  требований ОАО «ОТП Банк» включенных в реестр требований кредиторов ООО «Агрофирма «Кормиловская» отличается от сумм взысканных решениями Центрального районного суда г. Омск с поручителей. Кроме того, считает, что имеет место рассмотрение дела о том же предмете и по тем же основаниям.

Временный управляющий Ратковский В.В., должник, надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия указанных лиц.

ОАО «ОТП Банк» просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает, что определение  не подлежит отмене или изменению, по указанным ниже основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пунктам 3 и 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов независимо от наличия возражений относительно этих требований.

Исходя из указанной статьи, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Как следует из материалов дела, установлено судом и не оспаривается заинтересованными лицами, в соответствии с условиями кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 (в редакции дополнительного соглашения № б/н от 20.10.2008, дополнительного соглашения № б/н от 27.11.2008, дополнительного соглашения № б/н от 08.04.2009, дополнительного соглашения № б/н от 27.08.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.09.2009, дополнительного соглашения № б/н от 29.01.2010, дополнительного соглашения № б/н от 20.04.2010), заключенного между ОАО «ОТП Банк» (Кредитор) и ООО «Агрофирма «Кормиловская» (Заемщик), последнему был предоставлен кредит в сумме 3 200 000 руб.

Кредит был предоставлен для приобретения горюче - смазочных материалов, запасных частей и материалов для ремонта сельскохозяйственной техники, средств защиты растений, минеральных удобрений и семян.

В соответствии пунктом 1.1 кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 срок возврата кредита установлен по следующему графику: 29.01.2010 - 400 000 руб.; 26.02.2010 - 100 000 руб.; 30.03.2010 - 400 000 руб., 30.04.2010 - 400 000 руб., 28.05.2010 - 400 000 руб., 30.07.2010 - 400 000 руб., 30.08.2010 - 400 000 руб., 30.09.2010 - 300 000 руб.

Согласно указанному пункту кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 за пользование кредитом установлена процентная ставка в размере 13 % годовых (первоначальная процентная ставка).

Дополнительным соглашением б/н от 29.01.2010 размер процентной ставки был увеличен до 22 % годовых.

Кредитные средства были перечислены на счет Заемщика.

В соответствии с пунктами 3.1, 3.2 кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 Заемщик принял на себя обязательство по своевременному возврату суммы кредита или его части и уплате процентов за пользование кредитом.

Заемщик в установленные договором сроки кредит не вернул, а также уплату процентов за пользование кредитом не произвел.

В соответствии с пунктом 6.1 кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008,  заемщик обязан в случае несвоевременного возврата кредита (части кредита) уплатить неустойку в размере 25 % годовых от просроченной суммы, в случае несвоевременной уплаты процентов Заемщик обязан уплатить неустойку в размере 25 % годовых от просроченной суммы.

В соответствии с пунктом 9.3. кредитного договора № 5/64634 от 10.04.2008 должником были приняты на себя обязательства по обеспечению с 08.04.2009 ежемесячного поступления выручки от реализации товаров и услуг на расчетные счета должника, открытые у кредитора, в размере не менее 3 000 000 руб.

В случае, если по итогам какого - либо месяца ежемесячное поступление выручки на счета должника, открытые у кредитора составит менее вышеуказанной суммы кредитор вправе потребовать от должника уплаты штрафа в размере 1 % от остатка ссудной задолженности по договору, сложившегося по состоянию на последний рабочий день отчетного месяца, и/или досрочного взыскания ссудной задолженности, а должник обязан уплатить штраф и/или досрочно погасить ссудную задолженность.

У ОАО «Агрофирма «Кормиловская» сложилась задолженность перед ОАО «ОТП Банк» по кредитному договору № 5/64634 от 10.04.2008 составляет 2 556 972 руб. 72 коп., из которых: 2 300 000 руб. - сумма основного долга; 146 947 руб. 95 коп. - проценты за пользование кредитом по ставке 22 % годовых за период с 01.04.2010 по 15.07.2010; 37 471 руб. 88 коп. - неустойка из расчета 25 % годовых, начисленная за несвоевременный возврат суммы кредита за период с 01.05.2010 по 15.07.2010; 3 342  руб. 89 коп. - неустойка  из  расчета  25 % годовых начисленная за несвоевременную уплату процентов за пользование