Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2010 по делу n А46-6125/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

произвело перерасчет потребленной электроэнергии и выставлен счет № Э10-000300573 от 23.03.2010 за потребленную энергию в марте на сумму 7 282 848 руб. 76 коп. (том 1 л.д. 31).

ОАО «Омскэнергосбыт» указывает на то, что с учетом частичной оплаты в сумме 147 400 руб. задолженность в сумме 7 445 868 руб. 26 коп. предъявлена ответчику в безакцептном порядке платежным требованием № 910135 от 09.04.2010. согласно пункту 7 приложения № 3 к договору № 91-0135 от 24.04.2006.

Согласно встречному исковому заявлению, расчет произведен ОАО «Омскэнергосбыт»  в соответствии 7.4 договора: по фактически установленной мощности токоприемников Абонента с учетом их работы в течение 24-х часов в сутки, а именно:

Р уст. = 300кВтч * 24 часа * Ки * 445 дней - РПН = 2 577 390 кВтч, где:

300 кВтч - установленная мощность (согласована сторонами в акте разграничения балансовой принадлежности электрических четей, электроустановок и эксплуатационной ответственности сторон № 6000008021 от 14.11.2005г.).

24 часа - количество часов работы в сутки (согласован сторонами в п. 7.4 Договора);

Ки = 1 - коэффициент использования мощности;

РПН - ранее произведенные начисления в объеме 626 610 кВтч (потребление по прибору учета в феврале 2010г.);

445 дней - количество дней за период начисления с даты предыдущей проверки -29.12.2008  по 19.03.2010.

В связи с отсутствием согласия ООО «БОСК» на акцепт,  задолженность в сумме 7 337 168 руб. 15 коп. до настоящего времени не оплачена.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Оценив материалы дела на основании статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции удовлетворяя первоначальный иск и отказывая во взыскании встречного иска, пришел к выводу о том, что акт от 19.03.2010 № 027765 не может быть принят во внимание, а также отсутствуют доказательства обоснованности начисления дополнительной платы именно с 29.12.2008.

Повторно оценив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что при рассмотрении заявленных исковых заявлений по существу суд первой  инстанции неполно определил круг юридических фактов, подлежащих исследованию и доказыванию, выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела, а также  судом не применены нормы материального права, подлежащие применению.

ООО «БОСК» в первоначальном иске просит признать неподлежащим исполнению платежное требование (счет) № 910135 от 09.04.2010, выставленное ОАО «Омскэнергосбыт» в адрес истца на сумму 7 445 868 руб. 26 коп.

Как следует из материалов дела, 12.04.2010 в филиал «Газпромбанк» (открытое акционерное общество) поступило платежное требование № 910135 от 09.04.2010 на сумму 7 445 868 руб. 26 коп, выставленное ОАО «Омскэнергосбыт» ООО «БОСК», с указанием назначения платежа: «электроэнергия за 03/2010 по договору № 91-0135 от 24.04.2006. п.5.1, 7.2. договора № 91-0135 от 24.04.2006. согласно счету-фактуре Э10-000315139 от 31 марта 2010 г. По действующим тарифам на основании показаний измерительных приборов учета и расчета НДС 1135810.41».

В данном требовании указано условие оплаты: без акцепта согласно п. 5.1.,7.2. договора № 91-0135 от 24.04.2006.

Согласно статье 854 ГК РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

В соответствии с пунктом 9.4 Положения о безналичных расчетах в РФ (утверждены ЦБ РФ 03.10.2002 г. N 2-П, зарегистрированного в Минюсте РФ 23.12.2002 г. N 4068) (далее - Положение) без акцепта плательщика расчеты платежными требованиями осуществляются в случаях: 1) установленных законодательством; 2) предусмотренных сторонами по основному договору при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

В данном случае пунктом 7 Приложения № 3 к договору № 91-0135 от 24.04.2006 установлено, что абонент обязан безакцептно оплатить стоимость электрической энергии и услуги по ее передаче, надбавки и налоги, установленные законодательством, включенные в платежный документ, в течение трех дней со  дня поступления его в банк абонента.

В силу пунктов 11.2, 11.5 Положения безакцептное списание денежных средств со счета в случаях, предусмотренных основным договором, осуществляется банком при наличии в договоре банковского счета условия о безакцептном списании денежных средств либо на основании дополнительного соглашения к договору банковского счета, содержащего соответствующее условие. Плательщик обязан предоставить в обслуживающий банк сведения о кредиторе (получателе средств), который имеет право выставлять платежные требования на списание денежных средств в безакцептном порядке, наименовании товаров, работ или услуг, за которые будут производиться платежи, а также об основном договоре (дата, номер и соответствующий пункт, предусматривающий право безакцептного списания).

Отсутствие условия о безакцептном списании денежных средств в договоре банковского счета либо дополнительного соглашения к договору банковского счета, а также отсутствие сведений о кредиторе (получателе средств) и иных вышеуказанных сведений является основанием для отказа банком в оплате платежного требования без акцепта. Данное платежное требование оплачивается в порядке предварительного акцепта со сроком для акцепта пять рабочих дней.

ООО «БОСК» в процессе рассмотрения спора не представило соответствующих доказательств наличия в договоре банковского счета условия о безакцептном списании денежных средств, а также представления в обслуживающий его банк необходимых сведений о кредиторе.

Кроме того, из представленного платежного требования № 910135 от 09.04.2010 следует, что оно не исполнено банком в связи неполучением согласия на акцепт и было возвращено 23.04.2010.

Данные обстоятельства сторонами не оспариваются.

Исковое заявление подано ООО «БОСК» 04 мая 2010 года.

Право на обращение в суд принадлежит лицам в случае нарушения либо оспаривания их прав и законных интересов (часть 1 статьи 4 АПК РФ).

В случае нарушения либо оспаривания права лица, возникшего из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 ГК РФ вправе обратится в суд за защитой права с использованием способов защиты, предусмотренных статьей 12 ГК РФ, либо иными нормами Закона.

В данном же случае, платежное требование № 910135 от 09.04.2010, которое истец просит признать не подлежащим исполнению, на момент подачи им искового заявления (04.05.2010) уже было возвращено без исполнения.

Следовательно, вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ ООО «БОСК» не представило доказательств нарушения его прав и законных интересов.

Поскольку ООО «БОСК» не доказало наличия у Банка права на безакцептное списание денежных средств с его счета на основании договора № 91-0135 от 24.04.2006, то спорное платежное требование по своей правовой природе не может рассматриваться исполнительным документом, по которому взыскание производится в бесспорном порядке, а является одним из доказательств, подлежащим судебной оценке в рамках спора, касающегося оплате электрической энергии в результате дополнительного начисления по акту от 19.03.2010.

При таких обстоятельствах, не подлежит удовлетворению исковое заявление ООО «БОСК» о признании не подлежащим исполнению платежного требования № 910135 от 09.04.2010 на сумму 7 445 868 руб. 26 коп.

Что же касается встречного искового заявления ОАО «Омскэнергосбыт» о взыскании с ООО «БОСК» задолженности за потребленную электрическую энергию в результате дополнительного начисления по акту от 19.03.2010 в сумме 7 337 168 руб. 15 коп., то суд апелляционной инстанции считает его подлежащим частичному удовлетворению.

Согласно статье 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пунктам 2.11.4,  2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 «Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей», утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее – Правила технической эксплуатации электроустановок) установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей. Потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии; ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены; время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом энергию.

Согласно пункту 79 Правил № 530 под безучетным потреблением энергии понимается  потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электрическую энергию (пункт 152 Правил).

Пунктом 152 Правил № 530 установлено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В данном случае факт безучетного потребления электрической энергии ООО «БОСК» установлен как актом № 027765 от 19.03.2010, так и дополнительно подтвержден актом от 31.03.2010 (устранение нарушений), поскольку выявлена установка шунтов, искажающих результаты измерений и повлекшая за собой недоучет потребленной электроэнергии.

Оценив указанный акт, суда первой инстанции  согласился с позицией ООО «БОСК» о том, что акт № 027765 от 19.03.2010 не может быть принят во внимание, поскольку не содержит данных о времени проверки (начале-конце), проверка проведена без участия ответственного за энергохозяйство ООО «БОСК» Бобрицкого С.Я., отсутствуют технические характеристики измерительного прибора «Энергомонитор», используемого для проверки, не указано обладали ли привлеченные незаинтересованные лица специальными познаниями, позволяющими им осознанно понимать, при каких действиях проверяющих ОАО «Омскэнергосбыт» они присутствуют.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «БОСК» поддерживает данные выводы суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции, оценив спорный акт от 19.03.2010, считает его допустимым и относимым доказательством, составленным с учетом требований статьи 152 Правил № 530.

В пункте 152 Правил № 530 не установлено обязательное указание в акте  проверки данных о времени проверки (начало-конец).

Также установленный прибором «Энергомонитор 3.3. № 143» размер погрешности не имеет правового значения для разрешения настоящего дела, поскольку в расчете объема безучетно потребленной электрической энергии не использовался. Показания данного прибора явились основанием для начала проведения детального осмотра системы учета ООО «БОСК», в результате которой выявлено вмешательство в виде установления шунтов во вторичные цепи учета.

Доказательств того, что использование прибора «Энергомонитор 3.3. № 143» привело к искажению каких-либо данных для определения безучетного потребления, при наличии выявленного внешнего вмешательства в схему учета, не представлено.

Ссылка ООО «БОСК» о том, что при письменных объяснениях Болотова И.В. (один из поверяющих) указано на использование иного прибора – «Энергомонитор 3.3.