Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2010 по делу n А70-10775/2009. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

01 ноября 2010 года

                                              Дело №   А70-10775/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  29 октября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 ноября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Киричёк Ю.Н.,

судей  Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном  апелляционные жалобы Прокуратуры Тюменской области (регистрационный номер 08АП-814/2010) и Федеральной антимонопольной службы (регистрационный номер 08АП-1217/2010) на решение Арбитражного суда Тюменской области от 11.12.2009 по делу № А70-10775/2009 (судья Стафеев С.А.), принятое по заявлению открытого акционерного общества  «ТНК-ВР Холдинг» к Федеральной антимонопольной службе, при участии третьего лица: Прокуратуры Тюменской области, о признании незаконным решения от 25.06.2009г. (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22261) по делу № 1 10/25-09, о признании незаконным предписания от 25.06.2009г. (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22262) по делу № 1 10/25-09 и о признании незаконным и отмене постановления (зарегистрировано ФАС 31.08.2009г. № АГ/29799) о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 1 14.31/302-09,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Прокуратуры Тюменской области – Марченко Т.В. (удостоверение Тюменской области № 083094 выдано 05.03.2010 действительно до 05.03.2012);

            от Федеральной антимонопольной службы – Плиев Р.Р. (удостоверение № 0015 выдано 23.03.2010, по доверенности № ИА/45259 от 16.12.2009);

            от открытого акционерного общества  «ТНК-ВР Холдинг» - Аполосова Н.С. (паспорт серия 6502 № 761601 выдан 15.03.2002, по доверенности № 465 от 30.11.2009 сроком действия по 31.12.2010);

установил:

открытое акционерное общество  «ТНК-ВР Холдинг» (далее - ОАО «ТНК-ВР Холдинг», общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Федеральной антимонопольной службе России (далее – ФАС России, антимонопольный орган):

- о признании незаконным решения от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС 09.07.2009г. № АГ/22261) по делу № 1 10/25-09;

- о признании незаконным предписания от 25.06.2009г. (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22262) по делу № 1 10/25-09;

- о признании незаконным и отмене постановления (зарегистрировано ФАС 31.08.2009г. № АГ/29799) о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 1 14.31/302-09.

Определением суда от 26.10.2009 в соответствии со статьей 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено ходатайство Прокурора Тюменской области о вступлении в дело A70-10775/2009.

Решением от 11.12.2009 по делу № А70-10775/2009 Арбитражный суд Тюменской области удовлетворил требования открытого акционерного общества «ТНК-ВР Холдинг». Признал незаконными и полностью отменил решение от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 №АГ/22261) по делу № 1 10/25-09 и предписание от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 №АГ/22262) по делу № 1 10/25-09, вынесенные ФАС России. Также признал незаконным и полностью отменил постановление ФАС России от 27.08.2009 (зарегистрировано ФАС 31.08.2009 № АГ/29799) о наложении на ОАО «ТНК-ВР Холдинг» штрафа по делу об административном правонарушении №1 14.31/302-09 на основании ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере  4 197 813 032 рубля.

Прокурор Тюменской области и ФАС России с решением суда первой инстанции не согласились и обжаловали его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения дела № 1 10/25-09, возбужденного по признакам нарушения ОАО «ТНК-ВР Холдинг» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», антимонопольным органом принято решение от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22261) по делу № 1 10/25-09 (далее по тексту - решение).

В соответствии с указанным решением в действиях ОАО «ТНК-ВР Холдинг», выразившихся в изъятии товара из обращения, результатом которого явилось повышение оптовых цен на автомобильные бензины в январе-феврале и мае-июне 2009г., усмотрены факты нарушения части 1 и пункта 2 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006  №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Действия ОАО «ТНК-ВР Холдинг», выразившиеся в реализации авиационного керосина контрагентам, не входящим в группу лиц ТНК-ВР, по ценам выше, чем контрагентам, входящим в группу лиц ТНК-ВР, а также в реализации автомобильных бензинов только лицам, которые входят с ним в одну группу лиц, признаны фактами создания дискриминационных условий, то есть нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006  №135-ФЗ «О защите конкуренции».

В связи с выявлением нарушения антимонопольного законодательства ОАО «ТНК-ВР Холдинг» выдано предписание от 25.06.2009г. (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22262) по делу № 1 10/25-09 о прекращении злоупотреблении  доминирующим положением на рынках оптовой реализации нефтепродуктов, совершении ряда действий, направленных на обеспечение конкуренции (далее по тексту - предписание).

Согласно постановлению от 27.08.2009 (зарегистрировано ФАС 31.08.2009г. №АГ/29799) о наложении штрафа по делу об административном правонарушении       №1 14.31/302-09 (далее по тексту - постановление) ОАО «ТНК-ВР Холдинг» было привлечено к административной ответственности на основании статьи 14.31 КоАП РФ за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, в виде административного штрафа в размере 4 197 813 032 руб.

Общество, считая, что решение антимонопольного органа не соответствует требованиям ст. 4, 5, 6, 9, 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», приказу ФАС России от 25.04.2006  №108 «Об утверждении порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке», а также считая незаконными предписание и постановление, обратилось в арбитражный суд.

11.12.2009 Арбитражным судом Тюменской области принято обжалуемое решение.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на то, что антимонопольным органом неправильно определены продуктовые и географические границы товарных рынков, и не доказано наличие доминирующего положения ОАО «ТНК-ВР Холдинг» на оптовых рынках автомобильных бензинов и авиационного керосина на территории Российской Федерации. Также не доказано в установленном порядке установление ОАО «ТНК-ВР Холдинг» монопольно высоких цен, а также создание дискриминационных условий.

Прокурор Тюменской области и ФАС России в своих апелляционных жалобах ссылаются на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела и неправильное применение норм материального и процессуального  права.

До рассмотрения апелляционных жалоб по существу от ОАО «ТНК-ВР Холдинг» поступили письменные пояснения по делу с приложением к ним Соглашения от 20.10.2010 по обстоятельствам дела № А70-10775/2009.

Из указанного Соглашения от 20.10.2010 по обстоятельствам дела № А70-10775/2009 следует, что Федеральная антимонопольная служба, в лице руководителя Артемьева И.Ю., действующего на основании Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, именуемая в дальнейшем «Ответчик», с одной стороны и ОАО «ТНК-ВР Холдинг», в лице Исполнительного вице-президента по правовому обеспечению И.В.Майданника, действующего на основании доверенности от 30.11.2009 № 496, именуемое в дальнейшем «Заявитель», при совместном упоминании именуемые Стороны, руководствуясь статьей 70, 49 АПК РФ, достигли следующего соглашения по обстоятельствам дела № А70-10775/2009, находящегося в производстве Восьмого арбитражного апелляционного суда:

1. Заявитель допустил нарушение пунктов 2 и 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), а именно:

- совершил действия по изъятию товара из обращения, результатом которого явилось повышение оптовых цен на автомобильные бензины в январе-феврале и мае-июне 2009 года;

- создавал дискриминационные условия путем совершения действий по реализации авиационного керосина контрагентам, не входящим в группу лиц ОАО «ТНК-ВР Холдинг» по ценам выше чем контрагентам, входящим в группу лиц ОАО «ТНК-ВР Холдинг», а также реализации автомобильных бензинов только лицам, которые входят в группу лиц ОАО «ТНК-ВР Холдинг».

2. В отношении Заявителя Ответчиком были приняты Решение и Предписание от 25.06.09 по делу № 1 10/25-09 и Постановление ФАС России от 31.08.2009 № АГ/29799 (далее «Акты Ответчика», а по отдельности - Решение, Предписание, Постановление соответственно).

3.            В соответствии с Решением Заявителю выдано Предписание по делу № 1 10/25-09 о прекращении злоупотребления доминирующим положением на оптовых рынках нефтепродуктов (автомобильные бензины и авиационный керосин) и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

4.            В соответствии с Постановлением (зарегистрировано Ответчиком 31.08.2009 № АГ/29799) о наложении административного штрафа по делу об административном правонарушении №1 14.31/302-09 на Заявителя наложен административный штраф в размере 4 197 813 032 (Четыре миллиарда сто девяносто семь миллионов восемьсот тринадцать тысяч тридцать два) рубля по ст. 14.31 КоАП РФ.

5. Заявитель оспорил Акты Ответчика в судебном порядке. В соответствии с Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11.12.2009 по делу № А70-10775/2009 Акты Ответчика были признаны незаконными и отменены.

6. Ответчиком подана апелляционная жалоба на указанное Решение Арбитражного суда, дело №А70-10775/2009 в настоящее время находится на рассмотрении Восьмого арбитражного апелляционного суда.

7. 25 мая 2010 года Высший арбитражный суд РФ вынес Постановление № 16678/09 по делу № А70-9090/2008, указав, что толкование правовых норм, содержащееся в указанном постановлении, является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.

8. Заявитель в добровольном порядке принимает меры, направленные на фактическое исполнение Предписания:

- принимает меры по развитию биржевой торговли и увеличивает объемы нефтепродуктов, реализуемых посредством биржевых торгов;

- обеспечивает участие сбытовых организаций, входящих в группу лиц Заявителя, в биржевых торгах в качестве покупателей наряду с иными хозяйствующими субъектами.

9. С учетом обстоятельств дела № А70-10775/2009 и условий настоящего соглашения Заявитель в соответствии со ст. 49 АПК РФ отказывается от заявленных требований о признании незаконным Решения ФАС России от 25.06.2009 по делу № 1 10/25-09 и Предписания ФАС России от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС России 09.07.2009 № АГ/22262) по делу № 1 10/25-09.

10. Принимая во внимание изложенное в настоящем соглашении и учитывая тот факт, что Заявитель до вступления в силу Предписания принимает меры по его исполнению, Стороны считают установленным, что с учетом характера административного правонарушения, наличия обстоятельств, смягчающих административную ответственность (указанных в Постановлении и в п.8 настоящего соглашения), отсутствия обстоятельств, отягчающих административную ответственность, ч. 3 ст. 4.1, ст. 4.2 КоАП РФ размер административного штрафа подлежит снижению до минимального размера административного штрафа, предусмотренного санкцией ст. 14.31 КоАП РФ, т.е. до одной сотой размера суммы выручки Заявителя, и должен составлять 1 170 872 049 рублей (Один миллиард сто семьдесят миллионов восемьсот семьдесят две тысячи сорок девять) рублей 47 копеек.

11. Настоящее соглашение составлено в 3-х экземплярах, имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для Сторон и один для представления в Восьмой Арбитражный Апелляционный Суд в целях приобщения к материалам дела № А70-10775/2009.

Последствия подписания настоящего соглашения, установленные ст. 49, 70 АПК РФ, Сторонам известны.

В письменных пояснениях ОАО «ТНК-ВР Холдинг» просило:

1. Приобщить к материалам дела Соглашение от 20.10.2010 по обстоятельствам дела №70-10775/2009;

2. Принять отказ ОАО «ТНК-ВР Холдинг» от заявленных требований о признании незаконными решения от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22261) по делу № 1 10/25-09 и предписания от 25.06.2009 (зарегистрировано ФАС 09.07.2009 № АГ/22262) по делу № 1 10/25-09, вынесенных Федеральной антимонопольной службой России.

3. Принять в качестве установленных обстоятельства, относящиеся к размеру административного штрафа, признанные и удостоверенные заявителем и ответчиком в Соглашении от 20.10.2010 по обстоятельствам дела №70-10775/2009;

4. Изменить постановление Федеральной антимонопольной службы России от 27.08.2009 (зарегистрировано ФАС 31.08.2009 № АГ/29799) о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №1 14.31/302-09 в части размера назначенного открытому акционерному обществу «ТНК-ВР Холдинг» административного наказания, снизив размер назначенного открытому акционерному обществу  «ТНК-ВР Холдинг» административного штрафа до 1 170 872 049 (одного миллиарда ста семидесяти миллионов восемьсот семидесяти двух тысяч сорока девяти) рублей 47 копеек.

В судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда представитель ОАО «ТНК-ВР Холдинг» поддержал заявленные ходатайства.

В судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда представители  ОАО «ТНК-ВР Холдинг» и ФАС России  подтвердили заключение Соглашения от 20.10.2010 по обстоятельствам дела № А70-10775/2009 и поддержали условия, изложенные в нем.

Суд апелляционной инстанции удовлетворил ходатайство ОАО «ТНК-ВР Холдинг» о приобщении к материалам дела Соглашения от 20.10.2010 по обстоятельствам дела №70-10775/2009.

В зале судебного