Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010 по делу n А70-4287/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 сентября 2010 года

                                                        Дело № А70-4287/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Солодкевич Ю.М., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Айвазян Э.М. рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  08АП-6888/2010) открытого акционерного общества «Тюменский завод обуви» и (регистрационный номер  08АП-6887/2010) закрытого акционерного общества «Скорый ход» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 24.06.2010 по делу №  А70-4287/2010 (судья  Бедерина М.Ю.), принятое по иску банка ВТБ (ОАО) в интересах филиала ОАО Банк ВТБ в г. Тюмени к открытому акционерному обществу «Тюменский завод обуви»

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью  «Тюменский завод обуви», Департамент имущественных отношений Тюменской области, закрытое акционерное общество «Скорый ход»

об обращении взыскания на заложенное имущество,

при участии в судебном заседании представителей:

от ЗАО «Скорый ход» - представитель Шишигина А.М. (паспорт, по доверенности № 5 от 16.06.2010);

от банка ВТБ (ОАО) - представитель Разиева Ю.Н. (паспорт, по доверенности № 72-01/700182 от 14.04.2010);

от ООО «Тюменский завод обуви» – представитель Рябцев А.А. (паспорт, по доверенности от 01.01.2010);

от Департамента имущественных отношений Тюменской области – представитель не явился;

от ОАО «Тюменский завод обуви» – представитель Рябцев А.А. (паспорт, по доверенности от 01.01.2010),

установил:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) (далее - ОАО Банк ВТБ, истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Тюменский завод обуви» (далее – ОАО «Тюменский завод обуви», ответчик, податель жалобы) об обращении взыскания на заложенное имущество по договору об ипотеке нежилого помещения и права аренды земельного участка от 06.09.2007 №ДИ-729000/2007/00064.

Определениями от 27.04.2010 и от 25.05.2010 по делу №  А70-4287/2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены общество с ограниченной ответственностью «Тюменский завод обуви» (далее – ООО «Тюменский завод обуви», третье лицо) Департамент имущественных отношений Тюменской области (далее – третье лицо), закрытое акционерное общество «Скорый ход» (далее – ЗАО «Скорый ход», третье лицо, податель жалобы).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 24.06.2010 по делу № А70-4287/2010 исковые требования ОАО Банк ВТБ удовлетворены. Суд обязал обратить взыскание путем продажи с публичных торгов на следующее имущество ОАО «Тюменский завод обуви», находящееся в залоге у ОАО Банк ВТБ в соответствии с договором об ипотеке нежилого помещения и права аренды земельного участка № ДИ-729000/2007/00064 от 06.09.2007:

- нежилые помещения, расположенные на первом и втором этажах нежилого двухэтажного строения, литера А, А1, (номера по экспликации 1 этажа: 29-31; 2 этажа: 9.11-36; лестничные клетки 1, IV, площадью 47,1 кв.м.), назначение: нежилое, площадь 1031 ДО кв.м., расположенные по адресу: Тюменская область, г.Тюмень, ул.Тимофея Маркова. д.8б. кадастровый (условный) номер 72-72-01/115/2007-271. Установлена начальная продажная стоимость 46 315 000 руб.

- право аренды земельного участка площадью: 4681 квадратный метр, расположенного по адресу: г.Тюмень, ул.Тимофея Чаркова, 8, с кадастровым номером: 72:23:01 06 001Ю076, категория земельного участка: земли населенных пунктов, разрешенное использование (назначение): для строительства административного здания, право аренды которого принадлежит ОАО «Тюменский завод обуви» на основании договора аренды земельного участка (землеустроительное дело №16388) № 23-20/468 от 13.05.2004. Установлена начальная продажная стоимость 100 руб.

Этим же решением с ОАО «Тюменский завод обуви» в пользу ОАО Банк ВТБ взысканы расходы по уплате государственной пошлины в размере 4 000 руб.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ОАО «Тюменский завод обуви» и ЗАО «Скорый ход» обратились в арбитражный суд апелляционной инстанции с апелляционными жалобами.

ОАО «Тюменский завод обуви» и ЗАО «Скорый ход» в апелляционных жалобах просят решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционных жалоб ЗАО «Скорый ход» и ОАО «Тюменский завод обуви» указывают, что решение суда первой инстанции затрагивает интересы ЗАО «Скорый ход» и лишает его права на вступление в арендные отношения по поводу земельного участка.

Кроме того, ОАО «Тюменский завод обуви» в обоснование апелляционной жалобы указывает, что:

 - в отношении ООО «Тюменский завод обуви» введена процедура наблюдения, ОАО Банк ВТБ в рамках дела о банкротстве признан кредитором, в том числе по требованию о взыскании задолженности по кредитному соглашению от 06.09.2007 №КС-729000/2007/00064, в связи с чем удовлетворение исковых требований по настоящему делу влечет возможность двойного взыскания суммы долга;

- до вынесения решения по настоящему делу судебным приставом исполнителем на имущество, являющееся предметом залога по договору ипотеки от 06.09.2007 был наложен арест;

- к участию в деле не привлечены третьи лица ИФНС № 3 по г. Тюмени и ИФНС № 2 по г. Тюмени.

ОАО Банк ВТБ в письменном отзыве на апелляционные жалобы просит решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Департамент имущественных отношений Тюменской области надлежащим образом извещенный в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционных жалоб, своего представителя в суд не направил.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Тюменский завод обуви» и ООО «Тюменский завод обуви» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ОАО «Тюменский завод обуви».

Представитель ЗАО «Скорый ход» в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ЗАО «Скорый ход».

Представитель ОАО Банк ВТБ пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, отзыва на них, заслушав представителей ОАО «Тюменский завод обуви» и ООО «Тюменский завод обуви», ЗАО «Скорый ход» и ОАО Банк ВТБ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 06.09.2007 между ОАО Банк ВТБ (по договору – кредитор) и ООО «Тюменский завод обуви» (по договору – заёмщик) заключено кредитное соглашение № КС-729000/2007/00064 (далее - кредитное соглашение от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064), по условиям которого ответчику был предоставлен кредит в виде кредитной линии с лимитом задолженности в размере 39 000 000 руб. (том 1 л.д. 22-34).

Пунктом 5.6 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 стороны определили, что предоставление кредита осуществляется на основании заявления заемщика посредством зачисления на расчетный счет. Датой предоставления кредита считается дата зачисления суммы кредита на расчетный счет.

Пунктом 6.1 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 стороны согласовали, что проценты за пользование кредитами в рамках кредитной линии составляют 11,5% годовых.

Пунктом 6.3 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064  стороны установили, что заемщик обязуется уплачивать проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита в период с 25-го числа по последний рабочий день каждого месяца, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредита.

Пунктом 6.9 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 стороны предусмотрели право кредитора изменить процентную ставку, начисляемую на основной долг, повысив ее на 2 (два) процента годовых в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию ежемесячного кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 9 пункта 9.1 кредитного соглашения. Период действия повышенной процентной ставки - начиная с первого дня месяца, следующего за месяцем, в котором было допущено нарушение, и до первого дня месяца, следующего за месяцем, в котором данное нарушение было устранено.

Пунктом 6.8 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064  стороны определили, что за сопровождение кредитов заемщик обязуется уплатить кредитору комиссию в размере 500 руб. ежемесячно, не зависимо от количества дней ведения ссудного счета в месяце. Срок для уплаты комиссии - с 25-го числа по последний рабочий день текущего месяца, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредита.

Пунктом 7.1 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 стороны согласовали, что заемщик обязуется произвести погашение (возврат) кредитов 04.03.2009.

Пунктом 11.2 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 стороны предусмотрели неустойку за неисполнение заемщиком обязательств по возврату основного долга в размере 0,03% от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктом 11.2 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 заемщик обязуется оплачивать указанную неустойку, начиная с даты возникновения просроченной задолженности по основному долгу и до даты ее окончательного погашения.

Пунктом 11.3 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064   стороны предусмотрели неустойку за неисполнение заемщиком обязательств по уплате процентов и комиссий по кредитному соглашению.

Согласно пункту 11.3 кредитного соглашения от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 начиная с даты возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредитной линии, начисленным кредитором в соответствии с кредитным соглашением, и до даты ее окончательного погашения, заемщик обязуется уплачивать кредитору неустойку в размере 0,06% от суммы просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям за каждый день просрочки.

06.09.2007 между ОАО Банк ВТБ (по договору – залогодержатель) и ОАО «Тюменский завод обуви» (по договору – залогодатель) подписан договор об ипотеке нежилого помещения и права аренды земельного участка № ДИ-729000/2007/00064 (далее – договор ипотеки от 06.09.2007), который зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Тюменской области, Ханты-Мансийскому и Ямало-Ненецкому автономным округам 07.09.2007, регистрационный номер 72-72-01/193/2007-441 (том 1 л.д. 44-52).

В соответствии с пунктом 2.1 договора ипотеки от 06.09.2007 предметом ипотеки являются:

- нежилые помещения, расположенные на первом и втором этажах нежилого двухэтажного строения, литера А, А1, (номера помещений по экспликации 1 этажа: 29-31; 2 этажа: 9. 11-36; лестничные клетки I, IV, площадью 47,1 кв.м.), назначение: нежилое, площадь 1031,20 (Одна тысяча тридцать одна целая двадцать сотых) кв.м., расположенного по адресу: Тюменская область, г.Тюмень, ул. Тимофея Чаркова. д.8б, кадастровый (условный) номер 72-72-01/115/2007-271 (сторонами согласовано, что залоговая стоимость составляет 46 315 000 руб.);

- право аренды земельного участка площадью: 4681 (Четыре тысячи шестьсот восемьдесят один) квадратный метр, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Тимофея Чаркова, 8, с кадастровым номером: 72:23:0106001:0076, категория земельного участка: земли населенных пунктов, разрешенное использование (назначение): для строительства административного здания (сторонами согласовано, что залоговая стоимость права аренды составляет 100 руб.).

Помещения принадлежат ответчику на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серия 72 НК № 587365 от 14.05.2007 (том 1 л.д. 53).

Право аренды земельного участка принадлежит ОАО «Тюменский завод обуви» на основании договора аренды земельного участка (землеустроительное дело №16388) № 23-20/468 от 13.05.2004, заключенного между залогодателем и Департаментом имущественных отношений Тюменской области и соглашения от 28.09.2006 о продлении срока действия договора аренды земельного участка от 13.05.2004 №23-20/468.

Договор аренды земельного участка от 13.05.2004 № 23-20/468 зарегистрирован Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Тюменской области, Ханты-Мансийскому и Ямало-Ненецкому автономным округам 07.06.2006 (№ регистрации 72-72-01/114/2006-129 - том 1 л.д. 60-69).

Соглашение от 28.09.2006 о продлении срока действия договора аренды земельного участка от 13.05.2004 №23-20/468 зарегистрировано Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Тюменской области, Ханты-Мансийскому и Ямало-Ненецкому автономньм округам 07.11.2006 (№ регистрации 72-72-01/247/2006-145 – том 1 л.д. 70-71).

04.09.2007 залогодателем было получено согласие Департамента имущественных отношений Тюменской области от 04.09.2007 № 5790/17-2 на залог права аренды земельного участка в пользу ОАО Банк ВТБ (том 1 л.д. 76).

Пунктом 4.1 договора ипотеки от 06.09.2007 предусмотрено право залогодержателя (Банка) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по кредитному соглашению обратить взыскание на предмет ипотеки.

Истец обязательства по кредитному соглашению от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 исполнил надлежащим образом, ООО «Тюменский завод обуви» предоставлены кредитные средства в сумме 38 999 707 руб. 23 коп., что подтверждается выпиской с лицевого счета ООО «Тюменский завод обуви» за 06.09.2007-03.08.2009 (том 1 л.д. 39).

ООО «Тюменский завод обуви» обязательства по кредитному соглашению от 06.09.2007 № КС-729000/2007/00064 надлежащим образом не исполнило.

Заемщиком не исполнены обязательства по уплате основного