Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2010 по делу n А46-23607/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 сентября 2010 года

                                                   Дело №   А46-23607/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  21 сентября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  28 сентября 2010 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Смольниковой М.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-5086/2010) единственного учредителя общества с ограниченной ответственностью «Виталина» Рудника Виталия Владимирович и (регистрационный номер 08АП-5087/2010) представителя работников общества с ограниченной ответственностью «Виталина» Назарько Вадима Сергеевича на решение Арбитражного суда Омской области от 11 мая 2010 года, принятое по результатам рассмотрения заявления открытого акционерного общества «Агрокомплекс «Новосанжаровский» по делу №  А46-23607/2009 (суд в составе председательствующего судьи Мельника С.А., судей Бодунковой С.А., Сорокиной И.В.) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Виталина»,

при участии в судебном заседании представителей:

от Рудника В.В. – Кучеренко И.А. по доверенности от 20.05.2010 сроком на 1 год;

от Назарько В.С. – лично (личность удостоверена паспортом, полномочия протоколом общего собрания ООО «Виталина» от 11.05.2010);

от конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Агрокомплекс «Новосанжаровский» Кратько О.А. - Козлов К.П. по доверенности от 23.12.2009 № 3648 сроком на 3 года;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Виталина» Рыбина Е.С. – лично (личность удостоверена паспортом);

установил:

Открытое акционерное общество «Агрокомплекс «Новосанжаровский» (далее – ОАО «Агрокомплекс «Новосанжаровский», заявитель) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Виталина» (далее - ООО «Виталина», должник) несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 29.12.2009 требования заявителя к должнику признаны обоснованными, в отношении ООО «Виталина» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Рыбина Елена Серафимовна, дело назначено к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Омской области от 11.05.2010 по делу № А46-23607/2009 ООО «Виталина» признано несостоятельным (банкротом), в его отношении открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утверждена Рыбина Елена Серафимовна. Конкурсному управляющему утверждено вознаграждение в порядке и в размере, установленном статьей 20.6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее -  Закон о банкротстве). Назначено судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего Рыбиной Е.С. о результатах проведения конкурсного производства. С должника в пользу заявителя взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб.

Не согласившись с решением суда, единственный учредитель ООО «Виталина» Рудник Виталий Владимирович и представитель работников ООО «Виталина» Назарько Вадим Сергеевич обратились с апелляционными жалобами (регистрационные номера 08АП-5086/2010 и 08АП-5087/2010 соответственно).

 Рудник В.В. в своей жалобе просит отменить решение от 11.05.2010 по настоящему делу и принять новый судебный акт о введение в отношении должника внешнего управления с утверждением внешнего управляющего, соответствующего требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

При этом основаниями для отмены обжалуемого судебного акта в части назначения конкурсного управляющего податель жалобы приводит следующие обстоятельства.

По мнению последнего кандидатура Рыбиной Е.С. не соответствует требованиям статьи 20 Закона о банкротстве, поскольку имеется конфликт интересов должника и лиц, представляемых Рыбиной Е.С. Кроме того, временным управляющим в отчете неверно отражена информация относительно финансового состояния должника.

Назарько В.С. в апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-5087/2010) также просит отменить обжалуемое решение, указывая на его незаконность в части утверждения конкурсного управляющего. Податель жалобы приводит доводы аналогичные доводам Рудника В.В.

Оспаривая доводы подателей жалобы, конкурсный управляющий ООО «Виталина» Рыбина Е.С. в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить без изменения решение суда первой инстанции.

В судебном заседании Назарько В.С. поддержал апелляционную жалобу в полном объеме. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела определений арбитражного суда, в которых Рыбина Е.С. представляла интересы Кратко О.А. по разным делам.

Представитель Рудника В.В. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе в полном объеме, ходатайство Назарько В.С. о приобщении дополнительных документов поддержал.

Конкурсный управляющий ООО «Виталина» возражал против приобщения судебных актов.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Агрокомплекс «Новосанжаровский» Кратько О.А. считает данные доказательства неотносимыми.

Оценив доводы сторон, суд апелляционной инстанции приобщает к материалам дела представленные Назарько В.С. дополнительные доказательств в целях установления фактических обстоятельств, касающихся наличия конфликта интересов в деле.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзыв конкурсного управляющего на них, выслушав явившихся в судебное заседание участвующих в деле лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда Омской области от 11.05.2010, принятое по делу №  А46-23607/2009, подлежит частичной отмене по изложенным ниже основаниям.

Как следует из материалов дела, в частности выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (том 1 листы дела 116-118), ООО «Виталина» образовано 03.05.2006.

17.11.2009 ОАО «Агрокомплекс «Новосанжаровский» в лице его конкурсного управляющего Кратько О.А. на основании статей 7, 39  Закона о банкротстве обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Виталина» несостоятельным (банкротом), ссылаясь на наличие у должника непогашенной более трех месяцев задолженности перед заявителем в общей сумме 3 927 800 руб. (без учета процентов за пользование чужими денежными средствами).

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

По правилам статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку.

При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, арбитражный суд принимает соответствующий судебный акт.

При этом пунктом 3 статьи 75 Закона о банкротстве суду предоставлена возможность вынести определение о введении финансового оздоровления даже в случае, если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, но при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности

Согласно пункту 1 статьи 52 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов:

решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

решение об отказе в признании должника банкротом;

определение о введении финансового оздоровления;

определение о введении внешнего управления;

определение о прекращении производства по делу о банкротстве;

определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;

определение об утверждении мирового соглашения.

Решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 53 Закона о банкротстве).

Из материалов дела следует, что после введения процедуры наблюдения в отношении ООО «Виталина» временным управляющим Рыбиной Е.С. было опубликовано сообщение об этом в газете «Коммерсантъ» (№ 43 от 13.03.2010), организован прием требований кредиторов к должнику.

Временным управляющим Рыбиной Е.С. в арбитражный суд представлен отчет о результатах проведения процедуры наблюдения от 20.03.2010 и протокол первого собрания кредиторов ООО «Виталина» от 14.04.2010 (том 2 листы дела 47-63), из которых следует, что общая сумма требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов составляет 8 924 761,37 рублей.

Активы предприятия, за счет которых может быть произведен расчет с кредиторами, а также покрыты судебные расходы и расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, согласно представленному отчету временного управляющего составляет 21140 тыс. руб., инвентаризация и рыночная оценка стоимости имущества должника за период наблюдения временным управляющим не проводилась.

В результате проведенного временным управляющим Рыбиной Е.С. анализа финансового состояния должника установлена невозможность восстановления его платежеспособности (том 3 листы дела 1-23).

На основании положений статей 73, 74 Закона о банкротстве на повестку дня собрания кредиторов ООО «Виталина», состоявшегося 14.04.2010, был вынесен вопрос о принятии решения о введении одной из процедур банкротства: финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства, утверждении мирового соглашения или прекращении производства по делу и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

14.04.2010 собранием кредиторов ООО «Виталина» принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства сроком на 6 месяцев.

В соответствии со статьей 15 Закона о банкротстве, собранием кредиторов ООО «Виталина» выбрана кандидатура конкурсного управляющего – Рыбина Е.С.

Как уже указывалось выше, в соответствии со статьей 75 Закона о банкротстве при наличии соответствующего ходатайства собрания кредиторов арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Собрание кредиторов проведено в соответствии с требованиями статей 12-15 Закона о банкротстве, является правомочным. Решения приняты в пределах установленной компетенции.

Обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 статьи 75 Закона о банкротстве, в данном случае не установлено.

Как считают податели жалоб, в отношении должника должно быть введено внешнее управление.

Однако согласно пункту 1 статьи 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

К таким случаям относится, например, введение внешнего управления по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 75 Закона о банкротстве или введение внешнего управления по результатам процедуры финансового оздоровления (статья 92 Закона о банкротстве).

Принимая оспариваемый судебный акт, суд первой инстанции учитывал решение собрания кредиторов ООО «Виталина» от 14.04.2010, согласно которому решено открыть конкурсное производство в отношении должника.

При наличии такого решения и отсутствии иных случаев для введения внешнего управления в отношении должника оснований для введения подобной процедуры банкротства у суда первой инстанции не имелось.

По правилам пункта 2 статьи 124 Закона о банкротстве конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно удовлетворено ходатайство собрания кредиторов ООО «Виталина» о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В пункте 1 статьи 127 Закона о банкротстве предусмотрено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение. Указанное определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.

В статье 45 Закона о банкротстве определен порядок утверждения арбитражного управляющего. При этом выбор кандидатуры арбитражного управляющего отнесен к компетенции первого собрания кредиторов должника (пункт 1 статьи 73 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 5 статье 45 Закона о банкротстве, по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным