Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2010 по делу n А81-6459/2009. Изменить решение

случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрен публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Договор № 38 Т от 01.07.2009 на теплоснабжение (население) в силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ является публичным договором в связи с чем его заключение для ОАО «Харп-Энерго-Газ» является обязательным.

По правилам пункта 2 статьи 445 ГК РФ, в случаях не достижения соглашения между контрагентами в отношении редакции определенных условий договора, составляется протокол разногласий, подлежащий дальнейшему согласованию.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статей 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.

Таким образом, требование истца о судебном урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, является законным и обоснованным.

Принимая определенную редакцию несогласованных сторонами пунктов договора, суд должен руководствоваться надлежащей нормативно-правовой базой.

Так, согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ, условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей, при этом правила, изданные Правительством Российской Федерации, а также уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти, обязательны для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (пункт 4 статьи 426 ГК РФ).

Ссылаясь на отсутствие обязанности установки приборов учета потребленной тепловой энергии, МП «Салехардремстрой» просит принять пункты 2.6., 2.8., 3.1.16. и 3.1.23. договора № 38 Т от 01.07.2009, касающиеся урегулирования вопроса об обязательности постановки приборов учета, в редакции истца.

При оценке указанного довода, суд апелляционной инстанции учел следующее.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Правила о договоре энергоснабжения применяются, в том числе, и к отношениям, связанным с теплоснабжением, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 ГК РФ).

В силу пункта 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 № Вк-4936 расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются согласно показаниям приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных потребителем и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Между тем, вышеуказанные нормативные акты не связывают заключение договора на теплоснабжение между теплоснабжающей организацией и абонентом с наличием у абонента приборов учета потребляемой воды.

В силу статей 544, 548 ГК РФ оплата производится за фактически принятое абонентом количество теплоэнергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При этом, Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №306, предусмотрено, что объем количества тепловой энергии на горячее водоснабжение также может быть определен расчетным методом на основании Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006.

Так, согласно пункту 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.

Пунктом 20 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006 установлено, что при отсутствии индивидуальных приборов учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в порядке, установленном подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.

Таким образом, названными Правилами регламентирован порядок определения количества тепловой энергии и при отсутствии у абонента приборов учета либо невозможности их использования.

Поскольку пункт 2.6. договора № 38 Т от 01.07.2009 принят судом перовй инстанции в  редакции истца, последний не обосновал, что нарушено судом первой инстанции при принятии спорного пункта в редакции МП «Салехардремстрой» МО г. Салехард.

При этом, суд апелляционной инстанции учитывает, что указанные правила не предусматривают возможность перерасчета полученной энергии, в  силу чего пункт 4.1.10 подлежит исключению из договора № 38 Т от 01.07.2009.

Пункт 3.1.23, предусматривающий обязанность абонента установить коллективные (общедомовые) приборы учета на границе балансовой принадлежности, также подлежит исключению из договора № 38 Т от 01.07.2009.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что пункты 5.3. и 5.4. договора № 38 Т от 01.07.2009  между собой взаимосвязаны.

Учитывая отсутствие обязанности у абонента по расчету полученного объема тепловой энергии исходя из показаний приборов учета ввиду наличия расчетного способа, пункт 5.3 договора № 38 Т от 01.07.2009 следует принять в следующей редакции: «При неисправности приборов учета более 15 суток в течение года с момента приемки узла учёта в эксплуатацию, обнаружении повреждённых или отсутствующих пломб и клейм Ресурсоснабжающей организации, а также при превышении нормативной погрешности работающих приборов учёта, расчёт количества потребляемой тепловой энергии производится по фактическому теплоотпуску от источников в пропорции к договорной нагрузке (в соответствии с проектными данными) с учётом отключения систем теплопотребления в расчетный период за период с даты последней проверки, но не более срока исковой давности.»; а пункт 5.4. – «При нарушении Абонентом сроков отчётности, несвоевременном сообщении о нарушении режима и условий работы узла учёта, а также выходе узла учёта из строя, выявлении нарушений в работе узла учёта при контрольной проверке, Абонент переводится в группу потребителей без приборов учёта и расчёт потреблённой энергии производится в соответствии с п.5.3».  

При расчете объема тепловой энергии средств измерения, следует руководствоваться следующими положениям  законодательства.

Для учета объемов отпущенной абоненту тепловой энергии используются средства измерения. С этой целью оборудуются узлы учета. Узел учета должен размещаться на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом.

Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995  № Вк-4936, установлено следующее:

- допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт. Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации (пункт 7.1);

- узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию (пункт 7.5);

- перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт (пункт 7.7);

- каждый прибор должен проходить поверку с периодичностью, предусмотренной для него Госстандартом. Приборы учета, у которых истек срок действия поверки и (или) сертификации, а также исключенные из Реестра средств измерений, к эксплуатации не допускаются (пункт 5.1.2).

При этом, ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета тепловой энергии и теплоносителей, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета, несут владельцы узлов учета (абонент) (пункт 3 Приказа Госстроя Российской Федерации от 11.10.1999 № 73 «Об утверждении Рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной сферы»). Учет отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителей и эксплуатация узлов учета обеспечиваются владельцами, которые несут ответственность за их техническое состояние, ведение и хранение необходимой документации по учету (журналы, диаграммы, ленты самопишущих приборов и т.п.), выполнение расчетов и составление отчетных документов по определению количеств тепловой энергии и теплоносителей за расчетный период (пункт 29 Приказа Госстроя Российской Федерации от 11.10.1999 № 73 «Об утверждении Рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной сферы»).

На основании изложенного, учитывая, что установка приборов учета, также как и выполнение функций по обеспечению исправностей указанных приборов, осуществляется абонентом, являющимся владельцем узла учета, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу приняв пункты 1,2, 2.8, 3.1.16, 31.1.19 договора № 38 Т от 01.07.2009 в редакции ответчика.

Суд первой инстанции обоснованно принял пункты 8.1.2, 8.1.3, 8.2.2, 8.2.3 договора № 38 Т от 01.07.2009 в редакции ответчика, как соответствующие требованиям статьи 547 ГК РФ, разделу 4 Приказа  Минстроя РФ от 05.03.1997 №  17-29 «Об утверждении Правил пользования системами коммунального теплоснабжения в Российской Федерации»; пункты 9.1, 9.2, 9.3 в редакции ответчика, как соответствующие положениям главы 29 ГК РФ об изменении и расторжении договоров.

При этом, суд апелляционной  инстанции учитывает, что по правилам пункта 2 статьи 452 ГК РФ  требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

С учетом изложенного, пункта 9.4 подлежит изложению в следующей редакции: «Сторона решившая, расторгнуть договор, направляет письменное уведомление другой стороне не позднее, чем за 30 дней до момента расторжения договора».

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно отказал истцу во включении в договор пункта 9.5., поскольку раздел договора «Основания и порядок изменения и расторжения договора» принят в редакции ответчика.

Настаивая на принятии в своей редакции пунктов 1.1, 10.2, истец ссылается на Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждённые Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307.

В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждённые Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 исполнитель в сфере предоставления коммунальных услуг – это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. В этом же пункте Правил указано, что исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений – иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Применительно к договору для истца (исполнителя коммунальных услуг) ответчик (организация водопроводно-канализационного хозяйства) является ресурсоснабжающей организацией, поскольку осуществляет продажу коммунальных ресурсов.

Согласно пункту 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждённые Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Поскольку при заключении договора стороны должны руководствоваться нормативно-правовыми актами Российской федерации и принятыми в соответствии с ними Правилами предоставления