Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2008 по делу n   А70-341/7-2008. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 июля 2008 года

                                                Дело №   А70-341/7-2008

Резолютивная часть постановления объявлена  03 июля 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 июля 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Золотовой Л.А.

судей  Сидоренко О.А., Ивановой Н.Е.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Радченко Н.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2836/2008) открытого акционерного общества «Газпром» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 07.04.2008 по делу №  А70-341/7-2008 (судья Дылдина Т.А.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Газпром» к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени № 3 о признании незаконными действий (бездействий), обязании осуществить возврат излишне уплаченного налога

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Газпром» - Голомазова Л.А. по доверенности от 19.04.2007 № 01/0400-190д (паспорт 4505 № 957971 выдан ОВД Района Бирюлево Восточное УВД ЮАО Г. Москвы);

от инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Тюмени № 3 – Овчинников Д.В. по доверенности от 04.06.2008 № 02-06/10975 (удостоверение 385448 действительно до 31.12.2009); Заровнятных А.В. по доверенности от 19.06.2008 № 02-06/11925, действительной 3 года (удостоверение УР № 384587 действительно до 31.12.2009);

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Газпром» (далее по тексту – ОАО «Газпром», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Тюмени № 3 (далее – ИФНС РФ по г.Тюмени №3, налоговый орган, инспекция),   о признании незаконным бездействия налогового органа, выразившегося в не вынесении решения по поданному Обществом заявлению о возврате излишне уплаченного налога, а также об обязании налогового органа осуществить возврат излишне уплаченного налога в размере 29 184 769 руб. 99 коп.

Решением по делу от 07.04.2008г. (с учетом дополнительного решения от 17.04.2008г.) заявленные Обществом требования удовлетворены частично:

- в удовлетворении требований о признании незаконным бездействия, выразившегося в невынесении решения, отказано

- требования об обязании произвести возврат излишне уплаченного налога удовлетворены в отношении суммы 12 171 488 руб. 99 коп.

При определении суммы налога, подлежащей возврату налогоплательщику в соответствии с поданным заявлением, судом учета сумма недоимки, образовавшейся у Общества в связи с проведенной камеральной налоговой проверки декларации по налогу на прибыль за 1е полугодие 2007г. Принимая во внимание, что на дату вынесения судом первой инстанции решение по камеральной проверке от 21.12.2007г. вступило в законную силу (в связи с тем, что не было обжаловано налогоплательщиком), факт наличия недоимки в размере 17 013 281 руб. суд счел установленным. Отказывая в удовлетворении требований Общества о признании незаконным бездействия налогового органа, суд ссылается на невозможность своевременного вынесения решения о возврате в связи с поданной Обществом декларацией.  

В апелляционной жалобе ОАО «Газпром», ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение по делу, просит вынесенный по делу судебный акт отменить и вынести решение об удовлетворении требований ОАО «Газпром» в полном объеме.

В обоснование изложенной позиции заявитель ссылается на то, что к началу ноября 2007 года (окончанию срока исполнения обязанности по возврату излишне уплаченного налога на прибыль по заявлению от 26.09.2007) камеральная проверка правильности исчисления налога на прибыль за 1 полугодие 2007 года не была завершена, сумма недоимки не установлена, а решение о доначислении налога не было вынесено. Следовательно, невозможность вынесения решения о возврате не могла быть обусловлена указанными обстоятельствами. По этим же основаниям необоснован  отказ в удовлетворении требований  Общества  о возврат излишне уплаченного налога в сумме, обозначенной в заявлении. Подателем апелляционной жалобы оспаривается как факт получения письма налогового органа, датированного 08.11.2007г., на которое имеется ссылка в обжалуемом судебном акте, так и факт направления Обществу решения по результатам камеральной проверки налоговой декларации за 1е полугодие 2007г., в связи с чем по утверждению представителя Общества отсутствуют основания для  вывода о вступлении в законную силу вышеназванного решения от 21.12.2007г.

Представитель налогового органа, участвующий в заседании суда апелляционной инстанции, пояснил, что указанные документы, а именно : решение от 08.11.2007г., а также решение от 21.12.2007г. были направлены Обществу простой корреспонденцией. Иными доказательствами, подтверждающими факт направления указанных документов Обществу, помимо тех которые имеются в деле, налоговый орган не располагает.  

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав явившихся в судебное заседание представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

26.09.2007 Общество обратилось в Инспекцию с заявлением о возврате излишне уплаченного (взысканного) налога на прибыль организаций в сумме                    29 184 769 руб. 99 коп.(т.1 л.д.69-70).

Переплата налога в указанной сумме образовалась в связи с подачей Обществом в Инспекцию уточненных налоговых деклараций по налогу на прибыль:

- за 2003г. от 28.04.2005г. – 50 829 руб.;

- за 2003г. от 25.01.2006г.- 7 636 руб.;

- за 2003г. от 20.10.2006г.- 325 руб.;

- за 1 полугодие 2004г. от 30.12.2005г.- 344 291 руб.;

- за 9 месяцев 2004г. от 30.12.2005г.- 351 169 руб.;

- за 2004г. от 30.12.2006г. – 34 593 руб.;

- за 2004г. от 20.10.2006г.- 77 907 руб.;

- за 4 квартал 2005г. от 28.03.2006г. – 4 078 651 руб.;

- за 2 квартал 2006г. от 28.07.2006г. – 4 773 238 руб.;

- за 2 квартал 2007г. от 28.07.2007г. – 19 350 224 руб.

Кроме того, вступившими в законную силу судебными актами Арбитражного суда Тюменской области по делу №А70-7998/20-2006 от 30.11.2006; по делу №А70-2938/13-2007 от 18.07.2007 установлена незаконность проведения Инспекцией зачета по пеням по налогу на прибыль №26722 и №26725 от 20.06.2006г. на сумму             99 195 руб. 01 коп. и на сумму 13 682 руб.12 коп. и незаконность выставления требований об уплате указанных сумм пеней №500 по состоянию на 23.03.2007г. и №501 по состоянию на 23.03.2007г.

Также, было признано незаконным проведение зачета из переплаты по налогу на прибыль в погашение недоимки по пеням (извещение от 17.05.2007 № 4244) на сумму 3 039 руб. 86 коп.

В качестве доказательств наличия переплаты по налогу Обществом представлены в материалы дела акты сверки по состоянию на 30.04.2007г. по бюджету субъекта РФ и по состоянию на 10.04.2007г. по местному бюджету (т.2 л.д.123-132).

            Не получив в установленные законодательством сроки решения по результатам поданного заявления о возврате излишне уплаченного налога на прибыль, Общество обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением, рассмотренным судом в рамках данного дела.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его частичного изменения, исходя из следующего :

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 21 и подпунктом 5 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики имеют право на своевременный возврат (зачет) сумм излишне уплаченных налогов, а налоговый орган обязан осуществлять возврат (зачет) излишне уплаченных сумм налогов в порядке, предусмотренном статьей 78 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, сумма излишне уплаченного налога в размере 9 834 545 руб. 99 коп. образовалась до 01.01.2007, сумма налога в размере 19 350 224 руб. по бюджету субъекта РФ - после 01.01.2007г.

В силу статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ суммы налогов, сборов, пеней, штрафов, излишне уплаченные (взысканные) до 01.01.2007 и подлежащие возврату в соответствии со статьей 78 Налогового кодекса Российской Федерации, возвращаются налогоплательщику в порядке, действовавшем до указанной даты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации (и в редакции Федерального закона от 09.07.1999 №154-ФЗ и в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ) сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Согласно статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 09.07.1999 №154-ФЗ) сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления. Возврат налогоплательщику суммы излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности).

Согласно статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ) сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления.

Возврат налогоплательщику суммы излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности).

Решение о возврате суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне уплаченного налога или со дня подписания налоговым органом и этим налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась.

Таким образом, в любом случае и в отношении сумм налога, уплаченных до 01.01.2007, и в отношении сумм налога, уплаченных после 01.01.2007, налоговый орган был обязан в течение месяца со дня получения заявления налогоплательщика, осуществить возврат излишне уплаченного налога на прибыль.

Наличие у ОАО «Газпром» излишне уплаченного налога на прибыль в размере 29 184 769 руб.99 коп. безусловно подтверждается представленными ОАО «Газпром» в материалы дела документами – выписками из лицевых счетов, актами сверок, подписанными Обществом и Инспекцией, по состоянию на 10.04.2007, 07.05.2007, уточненными налоговыми декларациями по налогу на прибыль за 2005, 2006, 2007 года, вступившими в законную силу судебными актами Арбитражного суда Тюменской области по делам №А70-2957/13-2007, №А70-2838/13-2007.

Не может служить основанием для продления срока вынесения решения о возврате (либо отказе в произведении возврата) факт подачи налогоплательщиком налоговой декларации за период, в течение которого имела место указанная переплата.

Статьей 78 Налогового кодекса РФ установлена императивная норма, определяющая срок вынесения решения в соответствии с поданным налогоплательщиком заявлением о возврате, а именно :  в течение месяца со дня подачи соответствующего заявления. Факт наличия недоимки, с учетом наличия которой следует произвести возврат излишне уплаченного налога, должен быть установлен  налоговым органом в течение срока, определенного указанной статьей НК РФ.

Между тем, как следует из материалов дела, в сроки, установленные налоговым законодательством, Инспекцией не было вынесено какого-либо решения по результатам рассмотрения поданного Обществом заявления от 26.09.2007г.

Суд апелляционной инстанции полагает не соответствующим представленным в материалы дела доказательствам, вывод суда первой инстанции о том, что о результатах рассмотрения заявления о возврате Общество было уведомлено путем направления письма от 02.11.2007г., ксерокопия которого представлена в материалы дела. (Том № 3, лист 1).

Как следует из содержания указанного документа, Решение об отказе в возврате вынесено по поданному Обществом заявлению от 08.10.2007г. № 79829, в то время как в рамках рассматриваемого спора обжалуется бездействие налогового органа по не вынесению решения по заявлению от 26.09.2007г.

В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства, позволяющие прийти к выводу, что указанное письмо (от 02.11.2007г.) является ответом на поданное Обществом 26.09.2007г. заявление. Не представлены в материалы дела и доказательства направления указанного письма заявителю.

При изложенных обстоятельствах, а также принимая во внимание установленную ст. 200 АПК обязанность по доказыванию правомерности действий, обжалуемых в рамках рассматриваемого спора, возложенную на налоговый орган, у суда первой инстанции отсутствовали основания для вывода о надлежащем исполнении заинтересованным лицом обязанности по рассмотрению поданного Обществом 26.09.2007г. заявления.

О неправомерности действий налогового органа свидетельствует и подтвержденный представителем ИФНС РФ по г.Тюмени № 3  в судебном заседании апелляционной инстанции факт, что в письме от  02.11.2007  об отказе  в зачете (возврате) излишне уплаченных сумм налога Обществу имеется ссылка на акт камеральной налоговой проверки, который фактически на 02.11.2007 не был  вынесен налоговым органом.

При указанных обстоятельствах,  требования Общества о признании незаконным бездействия налогового органа, выразившегося в невынесении решения по поданному  им заявлению о возврате излишне уплаченного налога от 26.09.2007г., подлежат удовлетворению, а решение суда первой инстанции в указанной части