Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2010 по делу n А46-20651/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 мая 2010 года

                                                      Дело №   А46-20651/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  18 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 мая 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи  Рябухиной Н.А.

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2611/2010) открытого акционерного общества «Национальный банк «ТРАСТ» на решение  Арбитражного суда Омской области от 24 февраля 2010 года по делу №  А46-20651/2008 (судья Беседина Т.И.), принятое по иску Басовой Евгении Васильевны к обществу с ограниченной ответственностью «Оптимум-строй», открытому акционерному обществу «Национальный банк «ТРАСТ», при участии третьих лиц – Ботэ Людмилы Юрьевны, общества с ограниченной ответственностью «Оптимум-газобетон», о признании сделки недействительной,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО «Национальный банк «ТРАСТ» - Сбитнева О.В. по доверенности от 09.02.2010,

от ООО «Оптимум-строй» – Туголуков К.В. по доверенности от 23.11.2009,

Басова Евгения Васильевна, Ботэ Людмила Юрьевна – не явились,

от ООО «Оптимум-газобетон» – представитель не явился.

                                                              установил:

Басова Евгения Васильевна  15.10.2008 обратилась в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Оптимум-строй» (далее – ООО «Оптимум-строй»), открытому акционерному обществу Национальный банк «ТРАСТ» (далее – ОАО НБ «ТРАСТ») о признании недействительным договора поручительства от 13.07.2007 № 39-801-0062, заключенного ответчиками.

В обоснование иска Басова Е.В. ссылается на то, что оспариваемый договор является сделкой с заинтересованностью, заключенной с нарушением порядка, установленного статьей 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.05.2009 по делу № А46-20651/2008, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2009, в удовлетворении исковых требований отказано в связи с пропуском Басовой Е.В. срока исковой давности, недоказанности нарушения оспариваемой сделкой прав и законных интересов истца.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.10.2009 решение Арбитражного суда Омской области от 12.05.2009 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2009 по делу № А46-20651/2008 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области. Суд кассационной инстанции указал на отсутствие документальных доказательств, подтверждающих, что об оспариваемом договоре Басова Е.В. узнала или имела возможность узнать ранее марта 2008г., а также признал неверным вывод суда апелляционной инстанции о недоказанности нарушения сделкой прав истца.

При новом рассмотрении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Оптимум-газобетон» (далее – ООО «Оптимум-газобетон»), Ботэ Людмила Юрьевна (определение суда от 10.11.2009).

До принятия судом решения по делу истец  Басова Е.В. уточнила исковые требования,  указав, что договор поручительства  № 39-801-0062 от 13.07.2007  является сделкой с заинтересованностью , а также крупной сделкой, совершенной в нарушение установленного статьями 45, 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» порядка одобрения сделок с заинтересованностью и крупных сделок (л.д.28-33 т.4).

Решением Арбитражного суда Омской области от 24.02.2010 по делу № А46-20651/2008 договор поручительства № 39-801-0062 от 13.07.2007, заключенный между ОАО НБ «ТРАСТ» и ООО «Оптимум-строй», признан недействительным. С ОАО НБ «ТРАСТ» и ООО «Оптимум-строй» в пользу Басовой Е.В. взыскано по 1500 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ОАО НБ «ТРАСТ» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

Басова Е.В. в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От Басовой Е.В. также поступило письменное ходатайство об отложении судебного разбирательства или объявлении в нем перерыва в связи с нахождением представителя Басовой Е.В. в отпуске, и самой Басовой Е.В. - в командировке.

Басова Е.В., Ботэ Л.Ю., представитель ООО «Оптимум-газобетон», извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания чуда апелляционной инстанции, в него не явились.

Представитель ОАО «НБ «ТРАСТ»  считает ходатайство истца не подлежащим удовлетворению, представитель ООО «Оптимум-строй» ходатайство истца поддерживает.

Рассмотрев заявленное истцом ходатайство, суд апелляционной инстанции отказал в его удовлетворении, поскольку препятствия к рассмотрению апелляционной жалобы в данном судебном заседании отсутствуют (часть 5 статьи 158, часть 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ, далее – АПК РФ).

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца и третьих лиц.

Представитель ОАО «НБ «ТРАСТ» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считает недоказанным причинение сделкой убытков Басовой Е.В. как участнику ООО «Оптимум-строй» и самому обществу - ООО «Оптимум-строй», а также размер убытков. Басова Е.В. не указала конкретный размер убытков, которые причинены  заключением договора поручительства. При  заключении договора поручительства банк всё проверил, получил сведения из ЕГРЮЛ, директор ООО «Оптимум-строй» представил банку протокол общего собрания участников общества об одобрении сделки.  Сделка совершена с согласием участников ООО «Оптимум-строй». В решении  суда  нет прямого указания на то, какие нормы нарушил банк.

Представитель ООО «Оптимум-строй» просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, пояснив, что договор поручительства от 13.07.2007 является убыточной сделкой, поскольку нет встречного исполнения; сделка не была одобрена общим собранием участников. В протоколе общего собрания об одобрении сделки, на который ссылается банк, подписи поддельны, этот факт установлен.  Банк не проверил состав участников ООО «Оптимум-строй» (в протоколе общего собрания указано, что четыре участника, однако, в действительности  в составе участников  трое), а также не проверил состав участников ООО «Оптимум-газобетон», из которого  Басова Е.В. вышла  до совершения сделки. По внутренней инструкции банк должен был пригласить всех участников  общества, поскольку в таких случаях оформляется и  их личное поручительство. Однако банк никого не приглашал, при подписании договоров поручительства  банк не  проверил личность тех, кто их подписывал. В договорах поручительства с Басовой Е.В., Туголуковым К.В. их подписи подделаны, как и в протоколе общего собрания участников.  Было возбуждено уголовное дело и заключением экспертизы  установлено, что подпись в договоре исполнена не Басовой Е.В.  Уголовное дело находится в стадии расследования.

На вопросы представителя ОАО «НБ «ТРАСТ»  представитель ООО «Оптимум-строй» пояснил, что убытки по  договору поручительства  - в  сумме поручительства, составляющей 6 млн. руб.  Пояснил, что Басова Е.В. узнала о сделке только в марте 2008 года.  Поскольку директором ООО «Оптимум-строй» Ботэ Л.Ю. было подано заявление в суд о признании ООО «Оптимум-строй» банкротом, и банк требовал от ООО «Оптимум-строй» оплаты, общество производило платежи банку, но это не было одобрением сделки поручительства. Платежи производились, поскольку общество опасалось появления банка в качестве кредитора и  банкротства общества, которое является застройщиком и  не заинтересовано в  своём банкротстве.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав явившихся представителей ответчиков, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение  суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Оптимум-строй» зарегистрировано Инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу г.Омска 06.09.2005 за основным государственным регистрационным номером 1055507058530. Согласно протоколу общего собрания учредителей ООО «Оптимум-строй» от 12.03.2007 № 4/1,  директором общества утверждена Ботэ Л.Ю.

Между ОАО НБ «ТРАСТ» (банк) и ООО «Оптимум-строй» (поручитель) в лице директора Ботэ Л.Ю. 13.07.2007 заключен договор поручительства № 39-801-0062 в обеспечение исполнения ООО «Оптимум-газобетон» обязательств по кредитному договору № 39-800-0062 от 13.07.2007 на сумму 6 000 000 руб., заключенному на срок 24 месяца (л.д. 20 т. 1).

На момент заключения оспариваемого договора поручительства учредителями ООО «Оптимум-строй» являлись Брижатюк О.Ф., Ботэ Л.Ю., Басова Е.В. (редакция № 3 устава ООО «Оптимум-строй» на л.д. 25 т. 1).

Согласно имеющейся в материалах дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО «Оптимум-газобетон»,  Ботэ Л.Ю., являвшаяся директором ООО «Оптимум-строй», одновременно является участником ООО «Оптимум-газобетон» с долей в уставном капитале общества 25% (л.д. 39 т. 1).

Согласно протоколу общего собрания участников ООО «Оптимум-строй» от 20.03.2008 № 2 на должность директора общества избрана Басова Е.В. (л.д. 36 т. 1).

В обоснование требования о признании недействительным договора поручительства от 13.07.2007 № 39-801-0062  истец Басова Е.В. указала, что договор является сделкой с заинтересованностью,  и он мог быть заключен только при условии одобрения большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в его совершении (Басовой Е.В. - доля 50% в уставном капитале,  Брижатюк О.Ф. - доля 25% в уставном капитале), однако, указанные лица решение о заключении договора поручительства не принимали.

Кроме того, истец указал, что договор поручительства от 13.07.2007 является для ООО «Оптимум-строй» крупной сделкой, поскольку размер поручительства по договору (6 000 000 руб.) составляет 38,46% от стоимости имущества общества. Решения по вопросу одобрения оспариваемой сделки как крупной в порядке, установленном статьей 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», также не принимались.

Согласно статье 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи. Указанное лицо признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе при условии, что оно занимает должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки (пункт 1). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участника общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные её существенные условия (пункт 3). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (пункт 5).

В соответствии со статьей 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки, при этом для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества – на основании цены предложения (пункт 1). Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (пункт 3). Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (пункт 5).

Как следует из материалов дела, на дату совершения оспариваемой сделки участниками ООО «Оптимум-строй», незаинтересованными в её совершении, являлись Басова Е.В. с размером доли в уставном капитале 50%, Брижатюк О.Ф. с размером доли в уставном капитале 25% (редакция № 3 устава ООО «Оптимум-строй» на л.д. 25 т. 1).

Решение об одобрении договора поручительства с ОАО НБ «ТРАСТ» указанными участниками не принималось.

В качестве доказательства, подтверждающего заключение договора с соблюдением требований Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ОАО НБ «ТРАСТ» представлен протокол № 6 от 10.07.2007 участников ООО «Оптимум-строй» об одобрении договора поручительства от 13.07.2007 (л.д. 5-6 т. 2).

Из протокола следует, что решение об одобрении договора поручительства с ОАО НБ «ТРАСТ» как крупной сделки и сделки, в заключении которой имеется заинтересованность, принято Ботэ Л.Ю. (25% уставного капитала), Брижатюк О.Ф. (25% уставного капитала), Басовой Е.В. (25% уставного капитала), Туголуковым К.В. (25% уставного капитала).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 25.02.2009 по делу № А46-22766/2008 решение общего собрания участников ООО «Оптимум-строй» от 10.07.2007 признано недействительным (л.д. 112-116 т. 2).

Судом при рассмотрении дела № А46-22766/2008