Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу n А46-21870/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 апреля 2010 года

                                                   Дело №   А46-21870/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  26 апреля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 апреля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.

судей  Зориной О.В., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (08АП-1714/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» на решение Арбитражного суда Омской области от 21.01.2010 по делу № А46-21870/2009 (судья Беседина Т.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 140135961руб. 17коп.

при участии в судебном заседании представителей: 

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» - Сигуев С.В. по доверенности от 08.04.2010; Хиневич С.А. по доверенности от 21.12.2009; Сахарчук Т.В. по доверенности от 01.03.2010;

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» - Микулич О.А. по доверенности от 24.01.2010 № 28-18/65; Лазарев А.И. по доверенности от 16.12.2009;

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее – МУПЭП «Омскэлектро») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омская энергосбытовая компания») о взыскании 140135961руб. 17коп. задолженности за оказанную в сентябре 2009 года услугу по передаче электрической энергии.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) отказался от иска в части требования о взыскании задолженности в размере 130369620руб. 38коп.

Частичный отказ истца от иска был принят судом первой инстанции.

Решением от 21.01.2010 Арбитражный суд Омской области на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ прекратил производство по делу № А46-21870/2009 в части требования о взыскании задолженности в размере 130369620руб. 38коп. Этим же решением суд взыскал с ответчика в пользу истца 269747руб. 63коп. задолженности. В удовлетворении остальной части исковых требований суд первой инстанции отказал. Суд взыскал в доход федерального бюджета с ОАО «Омская энергосбытовая компания» 93223руб. 30коп. государственной пошлины и с МУПЭП «Омскэлектро» 6776руб. 70коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и неправильное применение судом норм материального права.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530). Нормативы потребления коммунальных услуг согласно Правилам оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, не могут применяться для урегулирования отношений между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией при определении объема услуги по передаче электрической энергии, не являющейся коммунальным ресурсом.

ОАО «Омская энергосбытовая компания» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения.

МУПЭП «Омскэлектро», в свою очередь, оспорило доводы ответчика в письменных возражениях на отзыв ОАО «Омская энергосбытовая компания».

Представитель истца в заседании суда апелляционной инстанции доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней поддержал.

Представитель ответчика поддержал заявленные по делу возражения.

МУПЭП «Омскэлектро» заявило ходатайство о назначении судебной экспертизы для определения достоверности объема отпуска электроэнергии из сетей МУПЭП «Омскэлектро» в сентябре 2009 года.

ОАО «Омская энергосбытовая компания» возражало против удовлетворения ходатайства истца.

При разрешении ходатайства истца суд апелляционной инстанции исходит из того, что заявленное истцом ходатайство направлено на сбор дополнительных доказательств по делу. Возможность предоставления в суд апелляционной инстанции дополнительных доказательств ограничена нормами статьи 268 АПК РФ.

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, независящим от него, и суд признает эти причины уважительными (часть 2 статьи 268 АПК РФ).

Ответчик не просил о назначении экспертизы в суде первой инстанции и не указал причины невозможности заявления соответствующего ходатайства суду первой инстанции.

Руководствуясь нормами частей 2, 3 статьи 268 АПК РФ и пунктом 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», суд апелляционной инстанции считает, что ходатайство истца не подлежит удовлетворению.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу истца с учетом ее дополнений и возражения ответчика, а также выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение не подлежит отмене или изменению.

Как следует из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация и ответчик как гарантирующий поставщик относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – ФЗ «Об электроэнергетике»), пункт 2 Правил № 861, пункт 3 Правил № 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в сентябре 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омская энергосбытовая компания» (гарантирующего поставщика).

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 14.10.2009 № 05-06/4040 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «Омская энергосбытовая компания» счет-фактуру от 30.09.2009 № 7954, акт об оказанных услугах от 30.09.2009 № 7954 за сентябрь 2009 года на сумму 148807489руб. 71коп. Объем оказанных услуг (164982255 кВтч) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за сентябрь 2009 года.

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 154170257 кВтч, составив к балансу пропуска электрической энергии за сентябрь 2009 года протокол разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 139310896руб. 59коп.

Согласно части 2 статьи 26 ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 ФЗ «Об электроэнергетике»).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2., 5.4. и 5.5.4. договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3. договора гарантирующий поставщик (ГП) обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 ГК РФ обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу «б» пункта 14 Правил № 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Порядок определения объема и стоимости оказанных по договору услуг установлены пунктами 5.2., 5.5.4. договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, зарегистрированного ОАО «Омская энергосбытовая компания» за № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009).

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Согласно пункту 5.2. договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4. договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемая - путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства Потребителей ТСО, подключенные на j - ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j - го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для Потребителей.

2 слагаемая - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание руб./МВтч - 647,93, ставка на потери руб./МВтч - 146,48, единая ставка