Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2010 по делу n А46-14338/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 апреля 2010 года

                                                      Дело №   А46-14338/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  20 апреля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 апреля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей  Золотовой Л.А., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-1628/2010) индивидуального предпринимателя Бабикова Игоря Федоровича и (регистрационный номер 08АП-1628/2010) закрытого акционерного общества «Научно-производственное предприятие «Экосистема» на решение Арбитражного суда Омской области от 26 января 2010 года по делу № А46-14338/2008 (судья Гущин А.И.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Интерьерстройсервис» к закрытому акционерному обществу «Научно-производственное предприятие «Экосистема», индивидуальному предпринимателю Бабикову Игорю Федоровичу, третье лицо: Управление Федеральной регистрационной службы по Омской области, о применении последствий недействительности ничтожной сделки,  

при участии в судебном заседании представителей: 

от ЗАО «Научно-производственное предприятие «Экосистема» - представитель Устюжанин Р.В. по доверенности от 02.02.2009,

от индивидуального предпринимателя Бабикова Игоря Федоровича – представитель Харина Е.В. по доверенности от 03.10.2008,

от ООО «Интерьерстройсервис» – представитель Тишакова О.В. по доверенности от 20.07.2009,

от Управления Федеральной регистрационной службы по Омской области - представитель не явился,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Интерьерстройсервис» (далее -ООО «Интерьерстройсервис») 18.06.2008 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к закрытому акционерному обществу «Научно-производственное предприятие «Экосистема» (далее - ЗАО «НПП «Экосистема»), в котором просит: 1) применить последствия недействительности ничтожной сделки - договора залога недвижимого имущества от 27.07.2006 в виде возврата каждой стороны друг другу всего полученного по сделке; 2) погасить запись об обременении (залоге) в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество.

В обоснование иска ООО «Интерьерстройсервис» указало, что предметом договора залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006, заключенного между ЗАО «НПП «Экосистема» и Бабиковым Игорем Федоровичем, являлись в том числе нежилые помещения площадью 879,3 кв.м, которые в соответствии с заключенным между ООО «Интерьерстройсервис» и ЗАО «НПП «Экосистема» договором инвестирования от 05.03.2004 № 1И подлежали передаче ООО «Интерьерстройсервис» в качестве его доли после ввода в эксплуатацию здания. При этом часть помещений площадью 584,15 кв.м передана истцу по акту приема-передачи от 12.07.2006. Договор залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006 ООО «Интерьерстройсервис» считает притворной, а также мнимой сделкой в соответствии со статьей 170 ГК РФ, совершенной ответчиком -  ЗАО «НПП «Экосистема» с целью уклонения от исполнения обязательства перед ООО «Интерьерстройсервис» по передаче помещений. Кроме того, договор залога является недействительным в соответствии со статьей 168 ГК РФ как нарушающий положения пункта 3 статьи 7 Закона РСФСР от 26.06.1991 №1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», статьи 246 ГК РФ, пункта 2 статьи 7 Федерального закона «Об ипотеке» о том, что участник долевой собственности может заложить только свою долю в праве на общее имущество, но не долю другого собственника и без его согласия.

До принятия судом решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) уточнял требования, конкретизировал их (л.д. 131 т. 2, 50-52 т. 3),  просит: 1) применить последствия недействительности ничтожной сделки – договора залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006 в виде возврата каждой стороны друг другу всего полученного по сделке, а именно: нежилые помещения, номера на поэтажном плане 1-53, общей площадью 879,3 кв.м, находящиеся на втором этаже здания, расположенного по адресу: г.Омск, пр. Мира, д. 33 «А», считать не имеющими обременения залоговыми обязательствами, а у залогодержателя - предпринимателя Бабикова И.Ф. считать отсутствующими права в отношении заложенного имущества; 2) прекратить ипотеку и совершить необходимые регистрационные действия в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество.

Определением суда от 19.06.2008 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной регистрационной службы по Омской области (далее – УФРС по Омской области), Бабиков Игорь Федорович.

Определением суда от 26.10.2009 предприниматель Бабиков И.Ф. привлечен к участию в деле в качестве соответчика.

В судебном заседании 21.01.2010 ЗАО «НПП «Экосистема» представило  встречное исковое заявление к ООО «Интерьерстройсервис» о признании не заключенным  договора строительного подряда от 05.03.2004 № 7.

           Встречное исковое заявление в порядке статьи 129 АПК РФ возвращено ЗАО «НПП «Экосистема» в связи с отсутствием взаимосвязи между первоначальным и встречным иском, о чём судом вынесено определение от 21.01.2010.

По иску ООО «Интерьерстройсервис» Арбитражный суд Омской области принял решение от 26.01.2010 (резолютивная часть решения объявлена 21.01.2010). Суд применил последствия недействительности ничтожной сделки - договора залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006, заключенного между предпринимателем Бабиковым И.Ф. и ЗАО «НПП «Экосистема», в виде возврата каждой стороной друг другу всего полученного по сделке, а именно: нежилые помещения, общей площадью 584,15 кв.м, находящиеся на втором этаже здания, расположенного по адресу: г.Омск, пр. Мира, д.33«А», считать не имеющими обременения залоговыми обязательствами, а у залогодержателя - предпринимателя Бабикова И.Ф. отсутствующими права в отношении заложенного имущества. Судом в решении также указано прекратить ипотеку и совершить необходимые регистрационные действия в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество. С ЗАО «НПП «Экосистема» и предпринимателя Бабикова И.Ф. в пользу ООО «Интерьерстройсервис» взыскано по 1000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, с апелляционными жалобами обратились  ответчики - ЗАО «НПП «Экосистема» и предприниматель Бабиков И.Ф.

В своих апелляционных жалобах ответчики просят решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального и процессуального права.

ООО «Интерьерстройсервис» в письменном отзыве на апелляционные жалобы просит в их удовлетворении отказать, решение суда оставить без изменения.

Представитель третьего лица - УФРС по Омской области, извещенного надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 АПК РФ апелляционные жалобы  рассмотрены  в отсутствие третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО «НПП «Экосистема» поддержал свою апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, уточнив, что не поддерживает довод о необоснованности возвращения встречного иска.  Представитель пояснил, что договор строительного подряда не расторгнут, здание по  пр. Мира, 33 «А», является предметом договора строительного подряда, указанное здание не достроено, в эксплуатацию после реконструкции не введено, поэтому нельзя вести речь о распределении помещений. Считает, что обязательство по передаче помещений не возникло. Просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении исковых требований  ООО «Интерьерстройсервис».

  Представитель предпринимателя Бабикова И.Ф. поддержал свою апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, пояснил, что долевая собственность на спорный объект не возникла, не зарегистрирована, поэтому отсутствует обязательство по передаче помещений истцу. Здание реконструируется, не введено в эксплуатацию. ООО «Интерьерстройсервис» не внесло денежные средства по договору инвестирования. Суд применил последствия недействительности сделки, но для предпринимателя Бабикова И.Ф. не указал на возвращение полученного по сделке, поэтому обжалуемое решение неисполнимо. Просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении исковых требований.

Представители ответчиков считают апелляционные жалобы друг друга подлежащими удовлетворению.

Представитель истца - ООО «Интерьерстройсервис» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционные жалобы, просит изменить в резолютивной части решения суда  указанную в ней общую площадь помещений (следовало указать не 584,15 кв.м, а 879,3 кв.м, как предусмотрено договором инвестирования ).

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и письменный отзыв на них, выслушав явившихся представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, между ЗАО «НПП «Экосистема» (залогодатель) и Бабиковым И.Ф. (залогодержатель) заключен договор залога недвижимого имущества  (ипотеки) от 27.07.2006 с целью обеспечения исполнения обязательств залогодателя перед залогодержателем по договору займа (основной договор), заключенному сторонами 27.07.2006 .

Согласно пунктам 1.2, 3 договора залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006, в обеспечение исполнения своих обязательств по основному договору (сумма займа – 4 000 000 руб.) залогодатель (ЗАО «НПП «Экосистема») заложил  принадлежащие ему на праве собственности  нежилые помещения общей площадью 1074,30 кв.м, находящиеся в подвале (номера на поэтажном плане – 1-7, 24-27, 30, 31) и на втором этаже (номера на поэтажном плане 1-53) в здании по адресу: г. Омск, проспект Мира, д. 33 «А» (свидетельство о государственной регистрации права собственности серии 55 АА №530011 от 09 июня 2003 года).

Договор залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006 зарегистрирован в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним  25.08.2006 (регистрационный номер записи 55-55-01/097/2006-415 (л.д.67 т.2).

             В исковом заявлении ООО «Интерьерстройсервис» просит применить последствия недействительности ничтожной сделки, считая заключенный между ответчиками договор залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006 недействительным по основаниям статей 170, 168 ГК РФ.

В соответствии со статьей 12 ГК РФ защита гражданских прав может осуществляться в том числе путем применения последствий недействительности ничтожной сделки.

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом (пункт 2 статьи 166 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Заинтересованным может быть лицо, имеющее законное право или охраняемый законом интерес, когда предъявляемый им иск выступает средством защиты нарушенного права.

 В силу части 1 статьи 65 АПК РФ истец несёт бремя доказывания обстоятельств, на которые он ссылается как на основание своих требований.  

 Как истец ООО «Интерьерстройсервис» также должно доказать наличие у него в оспаривании договора залога от 27.07.2006 и, соответственно, применении последствий недействительности сделки, заинтересованности, с которой закон связывает право на иск. 

Однако материалами дела не подтверждено наличие у ООО «Интерьерстройсервис» такой заинтересованности.

Оспаривая договор залога недвижимого имущества (ипотеки) от 27.07.2006, истец указывает, что во исполнение договора № 1И от 05.03.2004 в его собственность по передаточному акту от 12.07.2006 переданы нежилые помещения общей площадью 584,15 кв.м, находящиеся на втором этаже здания, расположенного по адресу: г. Омск, проспект Мира, д. 33 «А». Всего же в соответствии с заключенным между ООО «Интерьерстройсервис» и ЗАО «НПП «Экосистема» договором инвестирования от 05.03.2004 № 1И  подлежат передаче ООО «Интерьерстройсервис» в качестве его доли после ввода в эксплуатацию здания  нежилые помещения  площадью 879,3 кв.м.

           Действительно, материалами дела подтверждается, что между ЗАО «НПП «Экосистема» (заказчик) и ООО «Интерьерстройсервис» (инвестор) имеется заключенный договор № 1И от 05.03.2004, предметом которого является совместное участие сторон в реализации инвестиционного проекта по реконструкции и вводу в эксплуатацию в качестве офисно-делового комплекса здания, расположенного по адресу: г. Омск, пр. Мира, д. 33 «А» (пункт 1.1 договора). Результатом деятельности сторон по договору является приобретение каждой из сторон права собственности на долю в общей долевой собственности в реконструируемом объекте, в порядке и на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством (пункт 1.2.). Долевое инвестирование реконструкции и ввода в эксплуатации объекта производится путем прямого финансирования, а также  иными способами по согласованию сторон (пункт 2.1). В случае, если инвестирование объекта осуществляется инвестором путем осуществления работ и оказания услуг по строительству заказчику, сроки инвестирования определяются графиками финансирования и выполнения строительно-монтажных и прочих работ по контракту подряда и подлежат утверждению инвестором и заказчиком не позднее 10 дней с момента подписания договора (пункт 2.2). Площадь помещения, передаваемого в собственность инвестору после осуществления им инвестиций в реконструкцию объекта и сдачи объекта в эксплуатацию в соответствии с пунктом 3.1.1 договора, является ориентировочной (пункт 2.3). Инвестор обязан осуществить финансирование строительства объекта в объеме 879,3 кв.м офисной площади, расположенной на втором этаже объекта. Инвестиционная стоимость 1 кв.м офисной площади составляет 16 000 руб. Общая сумма инвестиций по договору составляет 14 068 800 руб. (пункт 3.1.1). Заказчик обязан передать в собственность инвестора помещения общей площадью, указанной в пункте 3.1.1 договора после завершения строительства и оформления