Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2010 по делу n А70-11414/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

65 649 руб. 82 коп. путем проведения взаимозачета требований между сторонами по данному делу, не принимается во внимание судом апелляционной инстанции исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 4.3. договора №6/СД-04 от 01.06.2008 на основании данных составленного согласно пункту 4.2. акта оператор выставляет агенту счет на перечисление суммы собранных агентом платежей потребителей, а агент выставляет оператору счет на оплату рассчитанной в указанном акте суммы своего вознаграждения. В течение 5 банковских дней агент обязан оплатить счет оператора. Оператор оплачивает вознаграждение агента в течение 5 банковских дней с момента поступления денежных средств от агента на расчетный счет оператора.

Счет на оплату агентского вознаграждения  ООО «ТКК-Сервис» за спорный период выставлен не был, денежные средства на расчетный счет оператора (истца по делу) за этот же период не поступили, следовательно, на тот момент обязанность у ООО «ТК РЕГИОН ТЕЛЕКОМ» по оплате оказанных агентом (ответчиком по делу) услуг за период май—июль 2009 года не возникла.

Согласно положениям действующего законодательства Российской Федерации, зачет исковых требований может быть осуществлен во внесудебном порядке путем направления заявления стороной, предъявившей свое требование к зачету, либо путем соглашения сторон. Заявление о зачете, сделанное инициирующей зачет стороной, должно быть получено контрагентом. Одного лишь направления заявления о зачете без подтверждения факта получения его другой стороной недостаточно для прекращения обязательства зачетом (пункт 4 Обзора Президиума ВАС РФ № 65 от 29.12.2001).

Согласно описи вложения ответчиком в адрес истца было направлено письмо о взаимозачете, однако в материалы дела данное письмо, а также доказательства его получения ООО «ТК РЕГИОН ТЕЛЕКОМ» отвечтиком не представлены. Акт взаимозачета № 000001 от 31.08.2009, представленный в материалы дела,  ООО «ТК РЕГИОН ТЕЛЕКОМ» не подписан и не скреплен печатью.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о не достижении сторонами по данному делу соглашения о взаимозачете требований до обращения истца в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 Обзора Президиума ВАС РФ № 65 от 29.12.2001, если к стороне, имеющей право заявить о зачете, но не воспользовавшейся таким правом, кредитором по встречному однородному требованию предъявлен иск об исполнении обязательства, то и в этом случае должник вправе зачесть против требования кредитора свое встречное требование к нему. В подобной ситуации совершение зачета производится в судебном порядке. При этом способом осуществления зачета является предъявление встречного искового требования, направленного к зачету первоначального требования (ст. 132 АПК, ст. 138 ГПК).

Ответчик не воспользовался правом, предоставленным действующим законодательством Российской Федерации на предъявление встречного иска в порядке статьи 132 АПК РФ.

При этом ООО «ТКК-Сервис» не лишен возможности обратиться с самостоятельным иском при надлежащей доказательственной базе.

Суд апелляционной инстанции отмечает при этом, что конкретный способ защиты права определяет лицо, считающее свои права и законные интересы нарушенными.

Согласно пункту 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы ООО «ТК-Сервис», изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на ответчика в порядке статьи 110 АПК РФ. 

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 5 ноября 2009 года по делу № А70-11414/2009 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Л.И. Еникеева

Н.А. Шарова