Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2010 по делу n А70-11485/2009. Отменить решение полностью и оставить иск без рассмотрения полностью,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

14 апреля 2010 года

                                                      Дело №   А70-11485/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  07 апреля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 апреля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1429/2010) общества с ограниченной ответственностью «Коперник» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.12.2009, принятое по делу №  А70-11485/2009 (судья Лоскутов В.В.)

по иску закрытого акционерного общества «Никифор» к обществу с ограниченной ответственностью «Коперник», обществу с ограниченной ответственностью «Феникс» о взыскании 134 403 561 руб.,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью  «Теплогазстрой»

при участии в судебном заседании представителя закрытого акционерного общества «Никифор» Крюкова С.В. (доверенность № 163 от 06.04.2010, выдана на один год);

установил:

Закрытое акционерное общество «Никифор» (далее – ЗАО «Никифор») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ГиперСити» (далее – ООО «ГиперСити»), обществу с ограниченной ответственностью «Феникс» (далее – ООО «Феникс») о взыскании солидарно 121 510 000 руб. задолженности по договору купли-продажи от 28.04.2008 года и 12 893 561 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Теплогазстрой» (далее – ООО «Теплогазстрой»).

В порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), истец уточнил исковые требования в части процентов за пользование чужими денежными средствами, просил взыскать с ответчиков 6 075 500 руб. процентов (т.2, л.д. 57-58).

Исковые требования рассмотрены судом первой инстанции с учетом данных уточнений.

На основании протокола внеочередного собрания участников ООО «ГиперСити» № 09/04 от 23.04.2009 общество переименовано в ООО «Коперник» (т.1, л.д.136-150; т.2, л.д.1-11).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 22.12.2009 по делу №  А70-11485/2009 с ООО «Коперник» в пользу ЗАО «Никифор» взыскано 121 510 000 руб. задолженности, 6 075 500 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 100 000 расходов на уплату государственной пошлины. В удовлетворении иска  к  ООО «Феникс» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Коперник» в апелляционной жалобе просит его отменить в части удовлетворения требований истца к ООО «Коперник», иск в этой части оставить без рассмотрения.

В апелляционной жалобе податель жалобы указывает на то, что исковое заявление ЗАО «Никифор» подлежит оставлению без рассмотрения на основании части 4 статьи 148 АПК РФ, поскольку иск должен быть рассмотрен в рамках дела о банкротстве ООО «Коперник» (процедура наблюдения в отношении общества введена определением Арбитражного суда Курганской области от 13.08.2009 по делу № А34-3316/2009, а срок исполнения обязательства ООО «ГиперСити» по договору купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008 наступил 15 сентября).

Также ссылается на  фиктивность отношений, вытекающих из договора поручительства,  которое  к изменению подсудности настоящего дела.

ЗАО «Никифор» согласно представленному в суд отзыву считает решение суда не подлежащим отмене или изменению, апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению.

ООО «Теплогазстрой» в письменном отзыве  просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «Коперник» в возражениях на отзыв третьего лица настаивает на обоснованности доводов апелляционной жалобы.

Представители ООО «Коперник», ООО «Феникс», ООО «Теплогазстрой», надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии со статьей 123 АПК РФ в судебное заседание не явились.

От ООО «Теплогазстрой», ООО «Феникс», поступили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы без участия их представителей.

На основании частей  3  и 5 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей ответчиков и третьего лица. 

Представитель ЗАО «Никифор» в заседании суда апелляционной инстанции поддержал позицию, изложенную в отзыве, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. пояснил. что не возражает против проверки решения только в пределах апелляционной жалобы не оспаривает выводы суда об отсутствии оснований для предъявления иска в ООО «Феникс», считает договр поручительства прекратившимся.

В порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом разъяснений пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» проверка обжалуемого судебного акта осуществляется судом апелляционной  инстанции в обжалуемой части – в части удовлетворения исковых требований ЗАО «Никифор» к ООО «Коперник».

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Тюменской области от 22.12.2009 по делу № А70-11485/2009, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что о решение подлежит отмене в обжалуемой части, а иск ЗАО «Никифор» в этой части - оставлению без рассмотрения.

Как следует из материалов дела, 28.04.2008 между ООО «Теплогазстрой» (продавец) и ООО «ГиперСити» (покупатель) заключен договор купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 (т.1, л.д.27-28), в соответствии с пунктом 1.1 которого продавец обязался передать покупателю незавершенное строительством нежилое строение (литера А), назначение: объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 20 140 кв.м., расположенное по адресу: г.Тюмень ул.Московский тракт, д.148а, а покупатель обязалось произвести оплату в размере 252 000 000 руб. в срок до 01.06.2008 (пункты 2.1, 2.2 договора).

Право собственности ООО «Теплогазстрой» на продаваемый объект, зарегистрированное на основании разрешения на строительство RU 72304000-480-рс от 01.03.2007, подтверждено свидетельством о государственной регистрации права от 31.08.2007 (т.1, л.д.45,109).

Продаваемый объект находился на земельном участке площадью 54 391 кв.м., кадастровый номер 72:23:04 27 001:0232, являющемся собственностью Российской Федерации, переданном ООО «Теплогазстрой» в аренду по договору № 236/з от 28.12.2005 (т.1, л.д.102-108).

В соответствии с пунктом 1.3 договора купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008 покупатель приобретает право пользования указанным земельным участком на тех же условиях, что и продавец; продавец обеспечивает продление действия договора аренды № 236/з от 28.12.2005 или заключение нового договора аренды сроком до трех лет, но в любом случае - на срок, не менее чем срок действия разрешения на строительство № RU 72304000-480-рс от 01.03.2007.

29 апреля 2008 года между ООО «Теплогазстрой» (кредитор) и ООО «Феникс» (поручитель) заключен договор поручительства к договору купли-продажи недвижимости, по которому поручитель обязался перед кредитором отвечать за исполнение ООО «ГиперСити» обязательств по договору купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008 в сумме 252 000 000 руб. (т.1, л.д.32-33).

Дополнительным соглашением № 1 от 02.06.2008 к договору купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008 стороны установили, что оплата должны быть произведена в срок до 27.06.2008 (т.1, л.д.29-30).

Переход права собственности на продаваемый объект к ООО «ГиперСити» зарегистрирован 02.06.2008 (свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 972686 от 09.07.2008 – т.1, л.д.44).

Дополнительным соглашением № 2 от 27.06.2008 стороны продлили срок оплаты до 15.09.2008 (т.1, л.д.31).

Согласно дополнительному соглашению № 3 от 12.09.2008 пункт 2.2 договора купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008 изложен в следующей редакции: «Оплата производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца в течении 5 банковских дней после подписания покупателем с Территориальным управлением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Тюменской области соглашения о передаче прав и обязанностей арендатора по договору аренды № 236/з от 28.12.2005 или подписания нового договора аренды сроком до пяти лет, но в любом случае - на срок, не менее чем срок действия разрешения на строительство RU 72304000-480-рс от 01.03.2007 (т.1, л.д.55).

Дополнительным соглашением № 4 от 20.11.2008 сторонами изменена стоимость продаваемого объекта и порядок ее оплаты, цена составила 159 950 000 руб. с НДС (т.2, л.д.30-31); оплата должны быть произведена в следующем порядке:

48 440 000 руб. - в течении 5 календарных дней со дня надлежащего получения из регистрирующего органа документов о государственной регистрации договора аренды (дополнительного соглашения к договору аренды) земельного участка, указанного в пункте 1.3 договора, подтверждающего предоставление этого земельного участка в аренду покупателю; 38 440 000 руб. - в течении 30 календарных дней со дня надлежащего получения из регистрирующего органа документов о государственной регистрации договора аренды (дополнительного соглашения к договору аренды) земельного участка, указанного в пункте 1.3 договора, подтверждающего предоставление этого земельного участка в аренду покупателю, и при условии исполнения продавцом к тому времени обязанности, предусмотренной пунктом 3.2.6 договора № ГС-26/П-08 от 28.04.2008; 63 120 000 руб. - в течении 60 календарных дней со дня надлежащего получения из регистрирующего органа документов о государственной регистрации договора аренды (дополнительного соглашения к договору аренды) земельного участка, указанного в пункте 1.3 договора, подтверждающего предоставление этого земельного участка в аренду покупателю; 9 950 000 руб. - в течении 90 календарных дней со дня надлежащего получения из регистрирующего органа документов о государственной регистрации договора аренды (дополнительного соглашения к договору аренды) земельного участка, указанного в пункте 1.3 договора, подтверждающего предоставление этого земельного участка в аренду покупателю.

ООО «ГиперСити» 27.03.2009 предоставило на государственную регистрацию дополнительное соглашение № 3 от 12.09.2008 и дополнительное соглашение № 4 от 20.11.2008 (том 1 л.д. 65-70). 22 апреля 2009 года проведена государственная регистрация этих дополнительных соглашений (свидетельство о государственной регистрации права 72 НЛ 351715  - т.1, л.д.71).

Согласно материалам дела договор аренды земельного участка, на котором находится проданный ООО «Теплогазстрой» объект недвижимости, с Территориальным управлением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Тюменской области не заключен (т.1, л.д. 60-64, 72-73, 121-130, 132-134; т.2 л.д. 32-40, 44-51, 60-77, 82-121).

02 июня 2009 года на основании договора купли-продажи недвижимости от 21.05.2009 зарегистрировано право собственности ООО «Мегаполис» на незавершенное строительством нежилое строение (литера А), назначение: объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 20 140 кв.м., расположенное по адресу: г.Тюмень ул.Московский тракт, д.148а (свидетельство о регистрации права 72 НЛ 366307 – т.2, л.д.41,122).

02 октября 2008 года ООО «Теплогазстрой» (цедент) и ЗАО «Никифор» (цессионарий) заключен договор уступки требования (цессии), согласно которому цедент передал цессионарию часть прав требований по договору купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008, заключенному с ООО «ГиперСити». Право требования ООО «Теплогазстрой» к ООО «ГиперСити» составляет 159 950 000 руб., из которых ЗАО «Никифор» уступается право требования 121 510 000 руб. (т.1, л.д.34).

По акту приема-передачи от 02.10.2008 ООО «Теплогазстрой» передало ЗАО «Никифор» подлинник договора купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008, подлинники дополнительных соглашений № 1 от 02.06.2008, № 2 от 27.06.2008 и № 3 от 12.09.2008 (т.2, л.д.53); по акту приема-передачи от 28.11.2008 ООО «Теплогазстрой» передало ЗАО «Никифор» подлинник дополнительного соглашения № 4 от 20.11.2008 (т.2, л.д.54).

Письмом № 178 от 21.04.2009 ЗАО «Никифор» известил ООО «ГиперСити» о состоявшейся уступке права требования (т.1, л.д.9). На это письмо 04.05.2009 ООО «ГиперСити» ответило, что считает требования общества необоснованными, поскольку право требования 121 510 000 руб. по договору купли-продажи недвижимости № ГС-25/П-08 от 28.04.2008 не возникло (т.2, л.д.16-17).

Поскольку ООО «ГиперСити» свои обязательства по оплате стоимости недвижимости не исполнило, ЗАО «Никифор» обратилось в суд с настоящим иском.

На основании протокола внеочередного собрания участников ООО «ГиперСити» № 09/04 от 23.04.2009 общество переименовано в ООО «Коперник» (т.1, л.д.136-150; т.2, л.д.1-11).

Проверяя доводы ООО «Коперник», суд апелляционной инстанции установил, что определением Арбитражного суда Курганской области от 13.08.2009 по делу № А34-3316/2009 в отношении ООО «Коперник» введена процедура банкротства - наблюдение.

В силу пункту 1 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)») с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия:

требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

Для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом