Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2010 по делу n А70-12461/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 апреля 2010 года

                                              Дело №   А70-12461/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  02 апреля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 апреля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Лотова А.Н.,

судей  Золотовой  Л.А., Сидоренко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Леоновой Г.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-517/2010) Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе на решение Арбитражного суда Тюменской области от 10.12.2009 по делу № А70-12461/2009 (судья Стафеев С.А.), принятое по заявлению закрытого акционерного общества «Ишимагропродукт» к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе об оспаривании постановления о назначении административного наказания № 62-09-426/ПН от 21.10.2009 и взыскании судебных расходов (оплата услуг представителя) в сумме 25 000 руб.,

при участии в судебном заседании представителей:

            от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе -  Ключихин Д.А.  по доверенности № 13 от 19.03.2010 сроком действия до 31.12.2010;

            от закрытого акционерного общества «Ишимагропродукт» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

закрытое акционерное общество  «Ишимагропродукт» (далее по тексту -  ЗАО «Ишимагропродукт»,  Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (далее по тексту -  РО ФСФР России в УрФО, Управление, административный орган)  о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 21.10.2009 № 62-09-426/ПН и взыскании с административного  органа  судебных расходов (оплата услуг представителя) в сумме 25 000 руб.

Решением Арбитражного суда   Тюменской области от 10.12.2009 по делу № А70-12461/2009 заявленные Обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Суд первой инстанции признал незаконным и отменил постановление  о назначении административного наказания от 21.10.2009 № 62-09-426/ПН и взыскал с административного  органа в пользу   ЗАО «Ишимагропродукт» судебные расходы в сумме 25 000 руб.

Признавая незаконным постановление административного  органа, суд первой инстанции руководствовался тем, что  постановление  о назначении административного наказания от 21.10.2009 № 62-09-426/ПН принято по истечении срока, установленного частью 1 статьи 4.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом, суд первой инстанции  исходил из того, что в данном случае начало течения срока давности привлечения к административной ответственности должно исчисляться с 21.08.2009, так как последний день исполнения  Обществом предписания  об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 28.05.2009 № 62/09/СФ-06/5388 – 20.08.2009, поскольку оно должно было быть исполнено Обществом в срок до 21.08.2009,   в связи с чем, Управление имело право вынести  оспариваемое постановление в срок до 20.10.2009.

Судебные расходы в сумме 25 000 руб., заявленные Обществом ко взысканию с административного  органа, судом первой инстанции признаны обоснованными и документально подтвержденными.

Не согласившись с указанным судебным актом, административный орган  обратился в Восьмой арбитражный апелляционный  суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда   Тюменской области от 10.12.2009 по делу № А70-12461/2009 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований, заявленных ЗАО «Ишимагропродукт».

В обоснование апелляционной жалобы Управление указало, что решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального  права. В частности, административный орган  считает, что судом первой инстанции неверно был исчислен срок  исковой давности, установленный статьей 4.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях. Податель апелляционной жалобы считает, что  в в данном случае  Общество должно было исполнить предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 28.05.2009 № 62/09/СФ-06/5388 в срок до 21.08.2009, при этом, последним днем исполнения предписания является именно 21.08.2009, в связи с чем, по мнению подателя апелляционной жалобы, постановление  о назначении административного наказания от 21.10.2009 № 62-09-426/ПН вынесено в пределах срока, установленного статьей 4.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях.  Также податель апелляционной жалобы считает  сумму судебных  расходов, взысканных с Управления в пользу Общества,  необоснованно  завышенной,  полагает, что   в  рассматриваемом случае суд первой инстанции не исследовав вопрос о реальных  затратах, понесенных Обществом на оплату услуг представителя.

Представитель РО ФСФР России в УрФО в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы и дополнений к апелляционной жалобе, решение суда первой инстанции считает незаконным и подлежащим отмене.

ЗАО «Ишимагропродукт» в письменном отзыве на апелляционную жалобу и отзыве на дополнения к апелляционной жалобе указало, что решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению.

ЗАО «Ишимагропродукт» заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии представителя.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителя  РО ФСФР России в УрФО,  изу­чив материалы дела, апелляционную жалобу, дополнения к апелляционной жалобе, отзывы, установил следующие обстоятельства.

При осуществлении контроля за выполнением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах РО ФСФР России в УрФО, в том числе по информации, поступившей от УФНС по Тюменской области было выявлено, что в соответствие с уставом ЗАО «Ишимагропродукт» размер уставного капитала Общества составляет 100 000 руб.

В соответствие с реестром эмиссионных ценных бумаг размер уставного капитала ЗАО «Ишимагропродукт» составляет 8 000 руб. (20.04.2005 РО ФСФР России в УрФО зарегистрирован выпуск ценных бумаг Общества (государственный регистрационный номер выпуска акций 1-01-07364-К) со следующими параметрами:

- количество акций - 800 штук;

- номинальная стоимость - 10 руб.;

- объем выпуска - 8 000 руб.

В связи с отсутствием государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций, размещенных в целях увеличения уставного капитала Общества, Общество не имело права вносить в устав изменения, связанные с увеличением уставного капитала.

Для устранения указанного нарушения РО ФСФР России в УрФО выдало Обществу предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 28.05.2009  № 62-09-СФ-06/5388, в соответствие с которым Обществу предписывалось привести устав в соответствие с параметрами зарегистрированного выпуска акций, размещенных при создании Общества.

Данное предписание должно быть исполнено в срок до 21.08.2009.

Предписание получено Обществом 02.06.2009, что подтверждается почтовым уведомлением № 519648.

В установленный срок Общество не исполнило предписание РО ФСФР России в УрФО от 28.05.2009 года № 62-09-СФ-06/5388.

11.09.2009 в адрес Общества было направлено уведомление от 10.09.2009 № 62-09-СФ-06/9217 о том, что законному представителю Общества необходимо явится 23.09.2009  к 10 ч. 00 мин., по адресу: г. Екатеринбург, ул. Кузнечная, 72, каб. 409.

Вышеуказанное уведомление было получено Обществом 18.09.2009, что подтверждается копией письма генерального директора Общества, полученного РО ФСФР России в УрФО 18.09.2009  по факсу.

23.09.2009  уполномоченным должностным лицом РО ФСФР России в УрФО был составлен протокол об административном правонарушении от 23.09.2009  № 62-09-634/пр-ап, о наличии в действиях Общества признаков административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью  9 статьи  19.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях.

По результатам рассмотрения протокола об административном правонарушении и иных материалов дела заместителем руководителя РО ФСФР России в УрФО Кокоулиным С.Е. вынесено постановление от 21.10.2009 № 62-09-426/ПН о привлечении Общества к административной ответственности на основании части  9 статьи 19.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях   в виде штрафа в размере 500 000 руб.

ЗАО «Ишимагропродукт», полагая, что указанное постановление не соответствует действующему законодательству, нарушает его права и законные интересы,  обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим заявлением.

Решением Арбитражного суда   Тюменской области от 10.12.2009 по делу № А70-12461/2009 заявленные Обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Означенное решение обжалуется административным органом  в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266,  268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции,  находит  его подлежащим отмене, исходя из следующего.  

В соответствии с частью  1 статьи 207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

Согласно части 1 статьи 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно пункту 2 статьи  12 Федерального закона от 26.12.1995  № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту - Закон об акционерных обществах) внесение в устав общества изменений и дополнений, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.

В соответствии с пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» административному органу предоставлено право направлять эмитентам предписания, обязательные для исполнения.

Частью 9 статьи  19.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях   предусмотрена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

Как было указано выше, административным органом было установлено, что   Обществом  не осуществлена государственная  регистрация  отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций, размещенных в целях увеличения уставного капитала ЗАО «Ишимагропродукт», при этом, Общество не имело права вносить в устав изменения, связанные с увеличением уставного капитала.

Для устранения указанного нарушения РО ФСФР России в УрФО выдало Обществу предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 28.05.2009  № 62-09-СФ-06/5388, в соответствие с которым Обществу предписывалось привести устав в соответствие с параметрами зарегистрированного выпуска акций, размещенных при создании Общества, которое  должно было быть исполнено Обществом в срок до 21.08.2009.

Административный орган, установив, что в срок до 21.08.1009 Общество не исполнило предписание № 62-09-СФ-06/5388, что, в свою очередь является  нарушением требований пункта 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», привлек ЗАО «Ишимагропродукт»  к административной ответственности