Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2008 по делу n А75-4673/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 июня 2008 года

                                                  Дело №   А75-4673/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  27 мая 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 июня 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рябухиной Н.А.

 судей  Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Тайченачевым П.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-373/2008) общества с ограниченной ответственностью «Югорская многопрофильная компания» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 10.12.2007 по делу № А75-4673/2007 (судья Подгурская Н.И.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Югорская многопрофильная компания» к открытому акционерному обществу «Светозарное», при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Спецмонтажизоляция», общества с ограниченной ответственностью «Югра экспресс-оценка»

о взыскании 7 500 000 руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Югорская многопрофильная компания» – представитель не явился;

от ОАО «Светозарное»– представитель не явился;

от ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция»– представитель не явился;

от ООО «Югра экспресс-оценка»– представитель не явился;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Югорская многопрофильная компания»  (далее - ООО «Югорская многопрофильная компания»)  обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с иском к открытому акционерному обществу «Светозарное» (далее – ОАО «Светозарное») о взыскании 7 500 000 руб. задолженности.

Определением от 08.10.2007 по делу № А75-4673/2007 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью Фирма «Спецмонтажизоляция» (далее - ООО Фирма «Спецмонтажизоляция») и общество с ограниченной ответственностью «Югра экспресс-оценка» (далее - ООО «Югра экспресс-оценка») (л.д. 76).

Решением от 10.12.2007 по делу № А75-4673/2007 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа в удовлетворении иска отказал. Этим же решением суд взыскал с ООО «Югорская многопрофильная компания» 100 000 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «Югорская многопрофильная компания» в апелляционной жалобе и дополнении к ней просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; неправильное применение судом норм материального права.

Ответчик и третьи лица письменные отзывы на апелляционную жалобу в суд не направили.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание суда апелляционной инстанции не явились.

 В соответствии со ст.ст. 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба ООО «Югорская многопрофильная компания» рассмотрена судом апелляционной инстанции в  их отсутствие.

 Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции установлено, что в отношении ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве), 29.08.2005 введено внешнее управление.

17.03.2008 в отношении ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» открыто конкурсное производство сроком на 1 год.

22.09.2004 между ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» (заказчик) и ООО «Югра экспресс-оценка» (исполнитель) заключен договор  на проведение аудиторской проверки № 03/09, по условиям которого заказчик в соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» поручает и оплачивает выполненные работы, а исполнитель обязуется провести аудиторскую проверку бухгалтерской отчетности заказчика за период 2001- 2004 годы, составить аудиторское заключение о достоверности этой отчетности, а также письменную информацию аудитора по результатам проведения аудита (п.1.1, 1.2). Приемка выполненных работ осуществляется на основании акта приема-передачи выполненных работ, подписанного обеими сторонами (п.3.2). Стоимость услуг исполнителя составляет 7 500 000 руб. (п.4.1). Не позднее 10 дней с момента подписания акта выполненных работ заказчик перечисляет на расчётный счёт исполнителя сумму, указанную в пункте 1.1 настоящего договора (п.4.2). Обязательство заказчика по оплате наступает не позднее 10 сентября 2005 года (пп.4.1.1). Договор вступает в силу с момента подписания и действует до момента исполнения сторонами своих обязательств в полном объеме (п. 10.3).

01.10.2004  между ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» и ООО «Югра экспресс-оценка» подписан акт приема-передачи выполненных работ (л.д. 18). В акте указано, что ООО «Югра экспресс-оценка» выполнило обязательство по договору от 22.09.2004 № 03/09 по проверке финансово-хозяйственной деятельности ООО «Спецмонтажизоляция» в соответствии с требованиями действующего законодательства, регулирующего аудиторскую деятельность. В названном акте указано, что с момента его подписания обязательства исполнителя по договору от 22.09.2004 № 03/09 считаются выполненными в полном объеме, при этом заказчик не имеет к исполнителю претензий, связанных с исполнением указанного договора (л.д. 9).

В претензии исх. № 03/10 от 10.10.2005, адресованной внешнему управляющему ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» Туркову В.И. и полученной им 15.10.2005, ООО «Югра экспресс-оценка» предложило в срок до 20.10.2005 произвести оплату задолженности в размере 7500000 руб., возникшей на основании договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09 (л.д.22). Внешний управляющий ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» Турков В.И. данную претензию оставил без ответа.

01.11.2005 между ОАО «Светозарное» и ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» в лице внешнего управляющего Туркова В.И. подписан договор о совместной деятельности № 30, по условиям которого стороны  обязались путем объединения совместных усилий действовать без образования юридического лица в целях исполнения плана внешнего управления ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция», утвержденного собранием кредиторов 23.09.2005, восстановления платёжеспособности ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция», укрепления финансовой стабильности и сохранности  имущества ОАО «Светозарное»  (п.1.1). ОАО «Светозарное» обязуется производить уплату текущих обязательных платежей ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» в соответствии с требованиями об уплате налогов, бухгалтерской отчетности ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция»; участвовать в договорных обязательствах, принятых на себя ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция», когда стороны признают такое участие необходимым (пп.2.2.1, 2.2.2). Срок действия договора с 01.11.2005 по 31.12.2006 (п. 6.1).

28.07.2006 во исполнение пп. 2.2.2 договора о совместной деятельности от 01.11.2005 № 30 ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» в лице внешнего управляющего Вильданова Фаниля Тимерхановича и ОАО «Светозарное» в лице генерального директора Туркова Виктора Ивановича подписали соглашение о переводе долга от 28.07.2006, по которому ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» с согласия ООО «Югра экспресс-оценка» передало, а ОАО «Светозарное» приняло обязательство по уплате задолженности в размере 7 500 000 руб., возникшей на основании договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09 (п.1).

02.04.2007 между ООО «Югра экспресс-оценка» (цедент) и ООО «Югорская многопрофильная компания» (цессионарий) подписан договор уступки права требования, по которому цедент уступает цессионарию право требования исполнения обязательств по погашению задолженности ОАО «Светозарное» (должник) перед цедентом в сумме 7 500 000 руб., принадлежащее цеденту на основании договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09, заключенного между цедентом и ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция», и соглашения о переводе долга от 28.07.2006, заключенного между ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» и должником (п.1.1). Право требования переходит к цессионарию в полном объеме в сумме 7 500 000 руб. с момента подписания настоящего договора (п.1.2). Цедент обязуется в момент подписания настоящего договора передать цессионарию все необходимые документы, удостоверяющие право требования в виде нотариально удостоверенных копий, а также сообщить цессионарию все иные сведения, имеющие значение для осуществления цессионарием права требования (п.3.1). Цессионарий обязуется письменно уведомить должника о заключенном договоре уступки права требования (п.3.2).

По акту приема-передачи документов от 02.04.2007 цедент передал, а цессионарий принял нотариально удостоверенные копии договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09, акта приема-передачи выполненных работ от 01.10.2004, претензию № 03/10 от 10.10.2005 с уведомлением о вручении (л.д. 33).

Письмом от 03.04.2007 ООО «Югорская многопрофильная компания» уведомило ОАО «Светозарное» о состоявшейся уступке права требования и предложило произвести оплату задолженности в размере 7 500 000 руб. в кратчайшие сроки,  в противном случае ООО «Югорская многопрофильная компания» обратиться в суд для принудительного взыскания задолженности и финансовых санкций (л.д.34).

В ответ на письмо от 03.04.2007 ОАО «Светозарное» сообщило о невозможности погасить предъявленную задолженность ввиду временных финансовых затруднений и просило рассмотреть вопрос об отсрочке оплаты задолженности (л.д. 35).

Поскольку ОАО «Светозарное» в добровольном порядке требование ООО «Югорская многопрофильная компания» не исполнило, ООО «Югорская многопрофильная компания» обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с настоящим иском.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

При оценке доводов апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

В соответствии со ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг, исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (п.1 ст. 781 ГК РФ).

По смыслу указанных норм обязанность заказчика по оплате услуг возникает после фактического совершения (осуществления) исполнителем определенных в договоре действий (деятельности).

Из текста договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09 следует, что его предметом является осуществление аудиторской проверки бухгалтерской отчетности ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» за период 2001- 2004 годы.

В силу п. 1 ст. 10 Федерального закона от 07.08.2001 № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» неотъемлемой частью аудиторской деятельности является составление аудиторского заключения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица и соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации.

В соответствии с п. 23 Федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности, утвержденных Постановлением Правительством Российской Федерации от 23.09.2002 № 696, аудиторское заключение готовится в количестве экземпляров, согласованном аудитором и аудируемым лицом, но и аудитор, и аудируемое лицо должны получить не менее чем по одному экземпляру аудиторского заключения и прилагаемой финансовой (бухгалтерской) отчетности.

Согласно п. 1.1 договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09 обязанностью ООО «Югра экспресс-оценка» является составление аудиторского заключения о достоверности бухгалтерской отчетности заказчика и предоставление письменной информации аудитора по результатам проведения аудита.

В подпункте 2.6.5 договора на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09 стороны предусмотрели, что исполнитель обязуется в срок, установленный настоящим договором, передать два экземпляра аудиторского заключения заказчику (лицу, подписавшему договор либо лицу, действующему на основании доверенности заказчика) с приложением финансово-бухгалтерской отчетности.

Из анализа текста договора (п.1.1, 1.2, 2.3, 2.6.5, 2.6.6, 3.2) следует, что документами, подтверждающими оказание ООО «Югра экспресс-оценка» аудиторских услуг, и их принятие ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» является не только акт выполненных работ, но и аудиторское заключение.

Между тем, аудиторское заключение по результатам аудиторской проверки бухгалтерской отчетности ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» за период 2001-2004 годы в материалах дела отсутствует.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о том, что истцом не представлено достаточных доказательств исполнения ООО «Югра экспресс-оценка» услуг, предусмотренных договором на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09.

Поскольку истец не представил достаточных доказательств, подтверждающих фактическое оказание услуг по договору на проведение аудиторской проверки от 22.09.2004 № 03/09, у ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» не возникла обязанность по оплате услуг в размере предусмотренном договором (7500000 руб.).

 Анализ обстоятельств дела и текста договора о совместной деятельности от 01.11.2005 № 30 позволяет суду апелляционной инстанции прийти к выводу, что целью указанного договора являлся перевод долга ООО «Фирма «Спецмонтажизоляция» на ОАО «Светозарное» путем оплаты текущих обязательных платежей и других денежных обязательств организации – банкрота.

Во исполнение пп. 2.2.2 договора