Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2010 по делу n А46-11177/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

11 марта 2010 года

                                                      Дело №   А46-11177/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  03 марта 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 марта 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Еникеевой Л.И., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9559/2009) открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» на решение  Арбитражного суда Омской области от 06 ноября 2009 года, принятое по делу № А46-11177/2009 (судья Савинов А.В.) по иску открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» к обществу с ограниченной ответственностью «Сибстройэнерго» о взыскании 1 021 772 руб. 69 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – Васильева  И.В., доверенность от 16.12.2009, сроком действия по 31.12.2010; Ладун Н.А., доверенность № 28-12/156 от 01.08.2009, сроком действия по 31.12.2010; после перерыва - Харитонова А.Г., доверенность 28-12/165 от 21.08.2009, сроком действия по 31.12.2010; Микулич, доверенность 28-18/65 от 24.01.2010;

от общества с ограниченной ответственностью «Сибстройэнерго» – Павлов С.Н., доверенность от 18.05.2009, сроком действия один год;

установил:

Открытое акционерное общество «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омская энергосбытовая компания») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Сибстройэнерго» (далее – ООО «Сибстройэнерго») стоимости технологических потерь электрической энергии за период с марта 2006 года по декабрь 2007 года в размере 1 021 772 руб. 69 коп.

До вынесения решения представитель истца в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об уменьшении исковых требований, просил суд взыскать с ответчика стоимость технологических потерь электрической энергии за период с марта 2006 года  по декабрь 2007 года в размере 533 520 руб. 19 коп.

Поскольку отказ от части исковых требований соответствует требованиям действующего законодательства, не нарушает права и интересы третьих лиц, производство по делу в части взыскания 488 252 руб. 50 коп. прекращено судом первой инстанции на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Омской области от 06 ноября 2009 года по делу № А46-11177/2009 с общества с ограниченной ответственностью «Сибстройэнерго» в пользу открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» взыскано 70 298 руб. убытков, 2 608 руб. 94 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении оставшейся части требований отказано. Открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» из федерального бюджета возвращено 4 773 руб. 66 коп. расходов по оплате государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению № 4080 от 16.04.2009.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Омская энергосбытовая компания»  обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что обжалуемое решение вынесено с существенным нарушением норм материального и процессуального права. По мнению подателя жалобы, в отсутствие коммерческих приборов учета на границах балансовой принадлежности электрических сетей ООО «Сибстройэнерго» и смежных сетевых организаций потери электрической энергии подлежат установлению расчетным путем. При этом, при определении подлежащей взысканию стоимости технологических потерь подлежат применению как регулируемые, так и нерегулируемые цены.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО «Сибстройэнерго» указывает на законность и обоснованность обжалуемого решения, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО «Омская энергосбытовая компания»  поддержали доводы апелляционной жалобы, завили ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов (отчетов о расчетах за элекроэнергию многоквартирных жилых домов, отчетов энергопотребления ООО «ЖКО «Полет», ТСЖ «Светлана-2004», ООО «Тагис», ЗАО «НОМОС-Банк», ЗАО «Банк «Русский Стандарт», ТСЖ «Светоч-2004»).

Представитель ООО «Сибстройэнерго» возражал против доводов апелляционной жалобы, просил обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

Как разъяснено в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», к числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Поскольку истец не обосновал невозможность предоставления дополнительных доказательств в суд первой инстанции по уважительным причинам, в удовлетворении ходатайства ОАО «Омская энергосбытовая компания»  о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств на основании части 2 статьи 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции посчитал необходимым отказать.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» в соответствии с пунктом 36 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики), письмом РЭК Омской области от 23.10.2006 № 01-02/1321 присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии, согласованы границы зоны деятельности гарантирующего поставщика в пределах административной границы Омской области.

Поставка электрической энергии конечным потребителям на территории Омской области осуществляется истцом, в том числе с использованием объектов   электросетевого   хозяйства ООО «Сибстройэнерго», через которые опосредованно присоединены к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающие устройства потребителей ОАО «Омская энергосбытовая компания», приобретающих     электроэнергию в соответствии с заключенными договорами энергоснабжения.

Как установлено судом первой инстанции, с марта 2006 года по декабрь 2007 года истец поставлял потребителям электрическую энергию с использованием электрических сетей ответчика.

Факт нахождения электросетевого оборудования на балансе ООО «Сибстройэнерго» подтверждается представленными по делу доказательствами и ответчиком не оспаривается.

Таким образом, в спорный период между сторонами сложились фактические отношения по оказанию услуг по передаче ответчиком электрической энергии потребителям ОАО «Омская энергосбытовая компания».

В силу особых свойств электрической энергии при ее передаче в электрических сетях неизбежны потери электрической энергии.

Как следует из пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов, в том числе заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, и по требованию собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики в установленные законодательством Российской Федерации сроки обязаны предоставить или составить документы, подтверждающие технологическое присоединение и (или) разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства. Указанное лицо в установленном порядке также обязано осуществлять по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) действия по введению полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии такими энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики и оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Согласно пункту 118 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии на организации, к объектам электросетевого хозяйства которых присоединены энергопринимающие устройства потребителей, распространяются положения разделов XII (Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках) и XIII (Порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения потребителями своих обязательств, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварий) настоящих Правил, определяющие обязанности сетевых организаций.

В соответствии с пунктом 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Пунктом 12 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии предусмотрено, что в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

В соответствии с пунктом 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (в соответствующей редакции) потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

В силу указанных нормативных правовых актов, пункта 1 статьи 8 ГК РФ и существующих между сторонами фактических отношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии потребителям истца ООО «Сибстройэнерго» обязано компенсировать потери электрической энергии в сетях вне зависимости от наличия договора с энергоснабжающей организацией.

Обязанность компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию, возложена на сетевые организации также пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть, из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 указанных Правил потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением