Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2010 по делу n А46-9153/2009. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 февраля 2010 года

                                                        Дело №   А46-9153/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  18 февраля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 февраля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Кливера Е.П., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Леоновой Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-87/2010) открытого акционерного общества «Газпромнефть-Омск» на решение Арбитражного суда Омской области от 25.12.2009 по делу № А46-9153/2009 (судья Суставова О.Ю.), принятое по заявлению

открытого акционерного общества «Газпромнефть-Омск»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области

о признании незаконным и отмене постановления № АП-04-2009/04 от 31.03.2009 о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Газпромнефть-Омск» – Петроченко Ю.Н. (паспорт, доверенность № 131-Д от 19.11.2009 сроком действия до 01.12.2010)

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Михеев В.М. (удостоверение № 4637 выдано 10.04.2009, доверенность № 02-04/вм  от  12.01.2010 сроком действия до 31.12.2010),

установил:

Открытое акционерное общество «Газпромнефть-Омск» (далее по тексту - ОАО «Газпромнефть-Омск», общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее по тексту – административный орган, УФАС по Омской области) о признании незаконным и отмене постановления № АП-04-2009/04 от 31.03.2009 о привлечении ОАО «Газпромнефть-Омск» к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения штрафа в размере восемнадцати тысячных от суммы выручки ОАО «Газпромнефть-Омск» на товарных рынках розничной реализации бензинов автомобильных и розничной реализации дизельного топлива в географических границах Омской области за 2008 год – 4 384 090 703 руб. 76 коп., что составляет 78 913 632 руб. 66 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 23.04.2009 по ходатайству представителей участвующих в деле лиц производство по данному делу было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № А46-7410/2009, имеющего преюдициальное значение для настоящего дела. Определением Арбитражного суда Омской области от 16.12.2009 производство по делу № А46-9153/2009 было возобновлено.

Решением от 25.12.2009 по делу № А46-9153/2009 Арбитражный суд Омской области отказал в удовлетворении требований ОАО «Газпромнефть-Омск».

При принятии решения суд первой инстанции исходил из доказанности в действиях ОАО «Газпромнефть-Омск» состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, соблюдения административным органом процедуры привлечения к административной ответственности, и правил назначения административного наказания.

В апелляционной жалобе ОАО «Газпромнефть-Омск» просит решение суда первой инстанции отменить в части и принять новый судебный акт о признании незаконным постановления УФАС по Омской области по делу №АП-04-2009/04 от 31.03.2009 года в отношении действий ОАО «Газпромнефть-Омск» за период с 01.01.2007 по 12.05.2007, а также в части назначения наказания, уменьшив размер административного штрафа с 1,18% суммы выручки ОАО «Газпромнефть-Омск» на товарных рынках розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Омской области за 2008 год до 1%, что составляет 43 840 907 руб. 03 коп.

Податель апелляционной жалобы указывает на то, что статья 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях введена в действие Федеральным законом от 09.04.2007 № 45-ФЗ с 13.05.2007, в связи с чем основания для привлечения общества к административной ответственности по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за первые 4,5 месяца 2007 года отсутствуют.

Кроме того, ОАО «Газпромнефть-Омск» считает, что в соответствии с частью 2 статьи 4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях суд первой инстанции должен был признать смягчающими обстоятельствами привлечение общества антимонопольным органом к административной ответственности впервые, отсутствие у антимонопольного органа замечаний к ценовым величинам ранее, отсутствие законодательных ограничений в вопросах ценообразования.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Газпромнефть-Омск» поддержал требования, заявленные в апелляционной жалобе.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу и устном выступлении в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Омского УФАС России просит оставить решение арбитражного суда без изменения, апелляционную жалобу  – без удовлетворения. 

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, возражения на отзыв, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

По инициативе Федеральной антимонопольной службы России в отношении ОАО «Газпромнефть-Омск» возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выявленном в процессе мониторинга розничных и оптовых цен на нефтепродукты, проводимого Федеральной антимонопольной службой России совместно с территориальными органами на основании приказов Федеральной антимонопольной службы  России от 30.05.2003 № АГ/6256 и от 19.03.2007 № 73, и выразившемся в ущемлении интересов потребителей нефтепродуктов на рынке розничной реализации нефтепродуктов на территории Омской области, путем установления экономически, технологически и иным образом не обоснованных розничных цен на нефтепродукты на рынке розничной реализации нефтепродуктов на территории Омской области.

По результатам рассмотрения материалов проверки УФАС по Омской области 04.03.2009 было принято решение № 04/20-08 (резолютивная часть решения оглашена 17.02.2009), которым:

- действия ОАО «Газпромнефть-Омск», выразившиеся в установлении экономически и технологически необоснованных розничных цен на нефтепродукты в 2007 году и за 9 месяцев 2008 года на товарных рынках розничной реализации бензинами автомобильными и дизельным топливом в Омской области, что привело к ущемлению интересов потребителей на розничных рынках бензинов автомобильных и дизельного топлива в Омской области, признаны злоупотреблением доминирующим положением и нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (пункт 1 резолютивной части);

- постановлено выдать ОАО «Газпромнефть-Омск» предписание о прекращении в течение 15 дней со дня получения данного предписания нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем установления экономически и технологически обоснованных розничных цен на нефтепродукты на рынке розничной реализации нефтепродуктов в Омской области; об информировании УФАС по Омской области в течение 2 (двух) лет со дня выдачи предписания о предстоящем повышении уровня розничных цен на нефтепродукты с предоставлением экономического обоснования изменения уровня розничных цен на нефтепродукты в случаях одномоментного (разового) увеличения уровня розничных цен более чем на 5 процентов и повышения уровня розничных цен в течение квартала более чем на 10 процентов (пункт 2 резолютивной части);

- постановлено материалы дела № 04/20-08 передать уполномоченному лицу УФАС по Омской области для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ОАО «Газпромнефть-Омск», предусмотренном статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

04.03.2009 ОАО «Газпромнефть-Омск» выдано предписание № 04/20-08, которым ОАО «Газпромнефть-Омск» предписано: прекратить в течение 15 дней со дня получения данного предписания нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем установления экономически и технологически обоснованных розничных цен на нефтепродукты на рынке розничной реализации нефтепродуктов в Омской области;  информировать УФАС по Омской области в течение 2 (двух) лет со дня выдачи предписания о предстоящем повышении уровня розничных цен на нефтепродукты с предоставлением экономического обоснования изменения уровня розничных цен на нефтепродукты в случаях одномоментного (разового) увеличения уровня розничных цен более чем на 5 процентов и повышения уровня розничных цен в течение квартала более чем на 10 процентов; о принятых мерах во исполнение пункта 1 предписания в десятидневный срок со дня выполнения информировать УФАС по Омской области.

На основании решения от 04.03.2009 по делу № 04/20-08 УФАС по Омской области было возбуждено дело об административном правонарушении № АП-04-2009/04, в рамках которого 19.03.2009 в отношении ОАО «Газпромнефть-Омск» был составлен протокол об административном правонарушении по признакам состава, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении УФАС по Омской области 31.03.2009 было вынесено постановление о назначении административного наказания № АП-04-2009/04, которым ОАО «Газпромнефть-Омск» признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере восемнадцати тысячных от суммы выручки ОАО «Газпромнефть-Омск» на товарных рынках розничной реализации бензинов автомобильных и розничной реализации дизельного топлива в географических границах Омской области за 2008 год – 4 384 090 703руб. 76 коп., что составляет 78 913 632 руб. 66 коп.

Полагая, что указанное постановление УФАС по Омской области не соответствует нормам действующего законодательства и нарушает права, свободы и законные интересы ОАО «Газпромнефть-Омск» в сфере экономической деятельности, последнее обратилось в Арбитражный суд Омской области с соответствующим заявлением.

25.12.2009 Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит основания для его изменения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (пункт 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В соответствии со статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в редакции Федерального закона от 22.06.2007 № 116-ФЗ) совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от  одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).

Субъектом ответственности по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является лицо, занимающее доминирующее положение на товарном рынке и совершившее деяние, запрещенное антимонопольным законодательством Российской Федерации, в результате использования преимущественного положения перед другим субъектом (субъектами).

Дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях (часть 1 статьи 207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.06.2009 по делу № А46-7410/2009 требования заявителя были удовлетворены частично:

Признаны недействительными, как несоответствующие требованиям Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите