Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2010 по делу n А70-10629/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в части исключения внепроцессуальных прав органов внутренних дел Российской Федерации, касающихся проверок субъектов предпринимательской деятельности» (далее по тексту – Федеральный закон № 293-ФЗ), вступившим в силу с 10.01.2008, данный пункт признан утратившим силу.

При этом Закон о милиции устанавливает лишь общие требования при реализации милицией указанных прав и не содержит четких процедур, которые наделяли бы не только милицию, но и лиц, в отношении которых проводятся данные мероприятия, определенными правами и обязанностями. В этой связи внесение изменений Федеральным законом № 293-ФЗ в Закон о милиции в части исключения пункта 25 статьи 11 означает, что должностные лица органов внутренних дел при проведении мероприятий, направленных на выявление и пресечение правонарушений и преступлений, обязаны руководствоваться только теми процедурами и порядком их применения, которые предусмотрены нормами Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, с вступлением в силу Федерального закона № 293-ФЗ сотрудники милиции фактически лишены права на проведение указанных проверок вне рамок Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 3 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1 и 1.1 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Пункт 3 части 1 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к поводами к возбуждению дела об административном правонарушении относит сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

В силу пункта 2 части 4 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего Кодекса;

При этом пункт 3 части 1 статьи 27.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов относит к мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении.

Из материалов дела следует, что проверка деятельности принадлежащего предпринимателю магазина была проведена сотрудником милиции по заявлению Рогачева А.А., содержащему данные о наличии события административного правонарушения в деятельности указанного магазина.

21.08.2009 сотрудником милиции в порядке статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или частному предпринимателю помещений, территорий, объектов и предметов.

В соответствии с частью 1 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

В силу пункта 1 части 2 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должностные лица органов внутренних дел (милиции) вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, в том числе предусмотренных статьей 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Соответственно данные лица правомочны применять и меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении.

Таким образом, сотрудником милиции правомерно составлен протокол осмотра помещения. Суд апелляционной инстанции не находит нарушений требований статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при его составлении. С даты составления протокола осмотра – 21.08.209 производство по делу об административном правонарушении является возбужденным.

21.08.2009 сотрудником милиции, полномочия которого вытекают из пункта 1 части 2 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, был составлен протокол об административном правонарушении.

Таким образом, рассмотренные действия сотрудника милиции совершены в соответствии с требованиями Закона о милиции и Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Действие же Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее по тексту – Федеральный закон № 294-ФЗ) в данном случае не распространяется на сотрудников милиции, как в силу изложенного о том, что милиция действовала в рамках требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, так и по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона № 294-ФЗ данный Федеральный закон регулирует отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

В силу части 1 статьи 2 данного закона государственный контроль (надзор) - деятельность уполномоченных органов государственной власти (федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации), направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями (далее также - юридические лица, индивидуальные предприниматели) требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (далее - обязательные требования), посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Милиция, как указано выше, не осуществляет контроль (надзор) в рассмотренной сфере предпринимательской деятельности.

В силу статьи 1 Закона о милиции милиция в Российской Федерации – это система государственных органов исполнительной власти, призванных защищать жизнь, здоровье, права и свободы граждан, собственность, интересы общества и государства от преступных и иных противоправных посягательств и наделенных правом применения мер принуждения в пределах, установленных настоящим Законом и другими федеральными законами. Милиция входит в систему Министерства внутренних дел Российской Федерации.

Задачами милиции в силу статьи 2 Закона о милиции являются: обеспечение безопасности личности; предупреждение и пресечение преступлений и административных правонарушений; выявление и раскрытие преступлений; охрана общественного порядка и обеспечение общественной безопасности; защита частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности; оказание помощи физическим и юридическим лицам в защите их прав и законных интересов в пределах, установленных настоящим Законом. Иные задачи на милицию могут быть возложены только настоящим Законом.

Так, как указано выше, пунктами 1 и 5 статьи 11 Закона о милиции ей для выполнения возложенных на нее обязанностей предоставляется право требовать от граждан и должностных лиц прекращения административного правонарушения, составлять протоколы об административных правонарушениях, осуществлять административное задержание, применять другие меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях.

В силу статьи 10 Закона о милиции, а также статьи 8 Положения о Министерстве внутренних дел Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 19.07.2004 № 927 «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации» органы внутренних дел (милиция) осуществляют контроль и надзор только лишь в случаях, связанных с:

- оборотом гражданского и служебного оружия, вопросами сохранности и технического состояния боевого ручного стрелкового оружия, находящегося во временном пользовании у юридических лиц с особыми уставными задачами, а также с соблюдением указанными юридическими лицами законодательства Российской Федерации об оружии (пункт 9 стать 8 Положения, пункт 10 статьи 10 Закона о милиции);

- лицензированием отдельных видов деятельности, и, соответственно, выполнение лицензионных требований и условий (пункт 9 статьи 8 Положения, пункт 30 статьи 10 Закона о милиции);

- частной детективной и охранной деятельностью на территории Российской Федерации, а также деятельностью ведомственной охраны (пункт 9 статьи 8 Положения, пункт 19 статьи 10 Закона милиции);

- деятельностью в области обеспечения безопасности дорожного движения (пункт 10 статьи 8 Положения, пункт 9 статьи 10 Закона о милиции);

- соблюдением гражданами и должностными лицами установленных правил регистрационного учета граждан Российской Федерации, а также за соблюдением иностранными гражданами и лицами без гражданства установленных для них правил въезда в Российскую Федерацию, выезда из Российской Федерации, пребывания в Российской Федерации и транзитного проезда через территорию Российской Федерации во взаимодействии с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, и его территориальными органами (пункт 17 статьи 10 Закона милиции);

- соблюдением лицами, освобожденными из мест лишения свободы, установленных для них в соответствии с законом ограничений; участием в предусмотренных законом случаях в контроле за поведением осужденных, которым назначены виды наказания, не связанные с лишением свободы, либо наказание назначено условно (пункт 18 статьи 10 Закона милиции).

Функциями по контролю и надзору в сфере предпринимательской деятельности, за исключением указанных сфер лицензирования отдельных видов деятельности, частной детективной и охранной деятельности на территории Российской Федерации, деятельности ведомственной охраны, милиция не наделена.

Наличие у милиции полномочий по возбуждению производства по делам об административных правонарушениях, по составлению протоколов об административных правонарушениях, допущенных в сфере предпринимательской деятельности, в том числе предусмотренных статьей 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не свидетельствует о наличии у милиции полномочий по осуществлению контроля (надзора) в этой сфере.

Кроме того, Указом Президента Российской Федерации от 09.03.2004 № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» предписано (подпункт «в» пункта 3 Указа), что федеральное министерство (к числу которых относится и Министерство внутренних дел), в установленной сфере деятельности, в числе прочего не вправе осуществлять функции по контролю и надзору, кроме случаев, устанавливаемых указами Президента Российской Федерации.

А поскольку милиция не осуществления ни государственный, ни муниципальный контроль (надзор) в сфере предпринимательской деятельности, за нарушение требований в которой предусмотрена административная ответственность статьей 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (деятельность по продаже отдельных видов товаров), то требования Федерального закона № 294-ФЗ на нее не распространяются.

В связи с изложенным, суд первой инстанции неправомерно применил положения Федерального закона № 294-ФЗ к мероприятиям, проведенным должностным лицом органов внутренних дел по проверке по заявлению гражданина Рогачева А.А. принадлежащей предпринимателю Булатову Н.Г. торговой точки – магазин «Браво», и пришел к необоснованному выводу о допущенных нарушениях требований данного закона.

Нарушений требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в ходе проведения указанной проверки и производства по делу об административном правонарушении суд апелляционной инстанции не находит.

Таким образом, представленные суду документа, подтверждают наличие события административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, его совершение предпринимателем Булатовым Н.Г.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Суд апелляционной инстанции считает, что у предпринимателя имелась возможность по соблюдению требований Правил продажи отдельных видов товаров. Каких-либо доказательств, свидетельствующих о невозможности соблюдения данных требований, предпринимателем не представлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а учитывая отсутствие нарушений процедуры привлечения к административной ответственности, соблюдение установленного статьей 4.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срока давности привлечения к административной ответственности, - к выводу о законности и обоснованности постановления Управления Роспотребнадзора о привлечении к административной ответственности.

Согласно части 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что